CASS. Afiliació d'ofici com a persona que realitza una activitat per compte propi TSJA-0000101/14

Sentència

Magistrats

Bernard Plagnet Albert Andrés Pereira Pere Pastor Vilanova

Núm. de Protocol: 2100016/2014 Núm. de Rotlle: TSJA-0000101/2014

SENTÈNCIA 24-2015

PARTS:

Apel·lant: Sra. Marti

Representant: Sra. Ribes

Advocat: Sra. Espada

Apel·lat: CASS

Representant: Sra. Ruiz

Advocat: Sr. Sandoval

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President: M. I. Sr. Albert Andrés Pereira

Magistrats: M. I. Sr. Bernard Plagnet

M. I. Sr. Pere Pastor Vilanova

Andorra la Vella, vint-i-set de maig del dos mil quinze.

El Tribunal Superior de Justícia, Sala Administrativa ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions número 2100016/2014.

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent el magistrat Sr. Bernard Plagnet, el qual expressa el parer del Tribunal.

ANTECEDENTS DE FET

1.- La Sra. Marti va interposar recurs contra la desestimació per silenci administratiu al recurs interposat contra la resolució de la CASS de data 21 de novembre del 2013, mitjançant la qual es resolia l'afiliació d'ofici de l'agent com a persona que realitza una activitat per compte propi.

2.- En la sentència del 7 de novembre de 2014 el Tribunal de Batlles ha estimat parcialment la demanda promoguda per la Sra. Marti

3.- En el seu escrit d'apel·lació de data 19 de gener del 2015, la Sra. Marti estima en substancia:

-el fet de ser secretària d'un Consell d'Administració d'una societat no comporta ser administradora de la mateixa.

-la Sra. Marti durant el període que va del desembre 2009 al juliol 2013, era al mateix temps persona assalariada de la societat F. SL.

-si s'arribés a considerar administradora i que no escau aplicar-li el contingut de l'article 19 b) vigent fins el mes de juliol de 2013, tampoc escau inscriure-la d'ofici com a persona que realitza una activitat per compte propi ni fer-la cotitzar quant d'acord amb l'article 1 de la llei 9/2013, del 23 de maig, no compleix cumulativament els requisits que especifica aquest article.

En el seu escrit de conclusions de data 17 de març del 2015, la interessada precisa:

-la CASS no ha pogut provar que fos administradora durant el període de desembre 2009 a abril 2013.

-la data d'incoació de l'expedient és posterior a la data de modificació de la llei, i per tant en aquesta data l'article 19 b) que s'ha d'aplicar és el vigent, i el vigent en aquesta data és l'article de la modificació de la llei de l'any 2013.

-subsidiàriament, demana la confirmació de la sentència de primera instància

4.- En la seva contesta de data 10 de febrer del 2015, la CASS estima en substància:

-segons consta en el registre de Societats de Govern, el càrrec de secretària de la Sra. Marti en la mercantil I. SL revestia caràcter d'administradora i la interessada no ha aportat cap tipus de prova que desvirtuï les dades que obren en el registre de Societats de Govern.

-el nou redactat de l'article 19 de la Llei 17/2008 és efectiu a comptar de l'01/07/2013 i no retroactivament, motiu pel qual no es pot aplicar a la situació fàctica anterior al 30 de juny del 2013.

-la sentència impugnada ha de ser confirmada en tots els seus extrems.

La CASS ha confirmat els seus arguments en el seu escrit de conclusions de data 5 de març del 2015.

5.- Trameses les actuacions a aquesta Sala, s'ha designat el magistrat ponent i han quedat vistes les actuacions per a deliberar i decidir.

FONAMENTS DE DRET

Primer.- La Sala Administrativa del Tribunal Superior de Justícia és competent per a conèixer del present recurs, segons l'article 39.3 de la Llei Qualificada de la Justícia.

Segon.- Per resolució de data 21 de novembre de 2013, la CASS resol "afiliar-vos d'ofici com a persona que realitza una activitat per compte propi en el període comprés entre el 3 de desembre de 2009 al 29 de juliol de 2013, en haver exercit durant aquest període el càrrec d'administradora de la societat mercantil I. SL i no haver-vos afiliat a la CASS" (foli 20). La Sra. Marti va interposar demanda jurisdiccional contra la desestimació presumpta produïda per via de silenci administratiu.

El Consell d'administració de la CASS ha confirmat la resolució del 21 de novembre de 2013, per resolució de data 13 de febrer de 2014 (foli. 64). En aquesta resolució, la CASS precisa: "No obstant, us informem que si en el període comprés entre el 01.07.2013 i el 29.07.2013, reuníeu els requisits establerts a l'article 19.b de la Llei 9/2013, podríeu restar exempta de cotitzar com a compte propi" (foli 65).

Tercer.- Pel període 03/12/2009 al 30/06/2013

Per escrit de data 10 de setembre del 2014, la Unitat dels Registres de Societats Mercantils, atesta, "La Sra. Marti va ostentar el càrrec de secretària administradora del Consell d'Administració de la societat A., SL anomenada amb anterioritat I., SL, des del 3 de desembre de 2009 fins el 24 d'abril de 2013 i el càrrec d'administradora única des del 24 d'abril de 2013 fins el 29 de juliol del mateix any". (foli 82).

Aquest escrit té una presumpció d'exactitud i el certificat de la interessada no pot constituir una prova contrària (foli 22), com ja ho ha jutjat aquesta Sala (sentència 47/2014 del 21 de novembre del 2014). Aquesta sentència també ha jutjat que les cotitzacions previstes per l'exercici d'un activitat per compte propi són dues quan l'assegurat és assalariat d'una altra empresa. En efecte, en aquestes hipòtesis, exerceix dues categories d'activitats: una en qualitat d'assalariat i una altra per compte propi".

En conseqüència, bonament la CASS podia procedir a afiliar d'ofici a la Sra. Marti i a reclamar-li les cotitzacions en pagament retroactiu (art. 95.2 i 109 de la llei).

En efecte, les modificacions introduïdes per la Llei 9/2013 no són d'aplicació retroactiva. Aquestes disposicions són aplicables a comptar del 01 de juliol del 2013.

La sentència recorreguda ha de ser confirmada en aquest punt.

2) Pel període 01.07.2013 al 29.07.2013

S'ha d'aplicar la nova redacció de l'article 19 b (art. 1 de la Llei 9/2013): "S'inclouen dins del col·lectiu de persones que realitzen una activitat per compte propi de la seguretat social les persones que pertanyen a qualsevol dels grups següents:

.....b) Els administradors de societats que compleixin acumulativament els requisits següents:

Que no siguin assalariats de la societat de la qual són administradors.

Que percebin una remuneració amb caràcter periòdic o no, fixa o variable, per a exercir el càrrec d'administrador, d'acord amb els estatuts o els acords dels òrgans socials de la societat; si els administradors exerceixen el càrrec de forma gratuïta es consideren persones que realitzen una activitat per compte propi quan no cotitzen com assegurats directes en cap altre col·lectiu del règim general de la seguretat social" (la negreta és nostra).

En l'espècie, la interessada consta com a cotitzant d'una altra empresa juntament amb la manca de remuneració del càrrec d'administradora, extrem no contradit per la CASS.

Per tant, la Sra. Marti no es trobava obligada a afiliar-se dins d'aquest col·lectiu.

En conseqüència, la sentència recorreguda s'ha de confirmar en aquest punt.

Quart.- No s'aprecien circumstàncies determinants d'una especial condemna al pagament de les despeses d'aquesta segona instància.

DECISIÓ

En atenció a tot el que s'ha exposat, el Tribunal Superior de Justícia, Sala Administrativa, en nom del poble andorrà, decideix:

Primer.- Desestimar el recurs d'apel·lació presentat per la Sra. Marti.

Segon.- Confirmar la sentència recorreguda i declarar que la desestimació del recurs interposat contra la resolució de la CASS de data 21 de novembre 2013, és ajustada a dret i als fins que legitimen l'activitat administrativa en relació al període comprès entre el 3 de desembre de 2009 i el 30 de juny de 2013, declarant per contra la seva anul·lació en relació al període comprès entre l'1 de juliol i el 29 de juliol de 2013, havent per tant la CASS de procedir a determinar de nou la quantitat deguda en concepte de cotitzacions per part de la Sra. Marti.

Tercer.- Aquesta sentència és ferma i executiva.

Manem que una vegada s'hagi complert el que disposa l'article 76 de la Llei de la Jurisdicció Administrativa i Fiscal es lliurin els autes originals amb la certificació d'aquesta sentència al Tribunal de Batlles, Secció Administrativa del qual procedien, i que s'arxivin les actuacions del Tribunal.

Així, per aquesta nostra sentència, definitivament jutjant, ho manem i signem.