Mesures de suport, conflicte d'interessos en la titularitat de la curatela.

Sentència

Magistrats

Jaume Tor Porta Carles Cruz Moratones Vincent Aniére

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA

Sala Civil

PARTS:

Apel·lant: Sra. Herrera

Representant: Sr. Roda

Advocat: Sra. Gaya

Apel·lant: Sra. Guerrero

Representant: Sra. Peña

Advocat: Sr. Vélez

Apel·lat: Sandoval

Representant: Sra. Badía

Advocat: Sra. Olmo

MINISTERI FISCAL

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President: Sr. Vincent Anière

Magistrats: Sr. Carles Cruz Moratones

Sr. Jaume Tor Porta

TSJC.- 0000058/2024 ORIGEN: 4000234/2023 - 0

NIG: 5300542120230000668

OBJECTE: Mesures de suport, conflicte d'interessos en la titularitat de la curatela.

SENTÈNCIA 000142/2024

Andorra la Vella, a 6 de juliol del 2024. En nom del Poble Andorrà.-

Reunida la Sala Civil del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions més amunt referenciades.

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent el magistrat Sr. Jaume Tor Porta, el qual expressa el parer del Tribunal.

ANTECEDENTS DE FET

1.- En seguiment a la petició articulada per la representació processal de la Sra. Herrera el dia 31-3-2023 en demanda d'adopció de mesures provisionals, per aute dictat el dia 3 de maig posterior es decidia:

"PRIMER.- Donar lloc substancialment a la demanda de mesures provisionals instada pel Procurador Sr. Roda, actuant en nom i representació de la Sra. Herrera, a l'atenció de la Sra. Guerrero, nascuda el XXXX, de nacionalitat espanyola.

SEGON.- Declarar provisionalment que la Sra. Guerrero està afectada d'una discapacitat lleu i, necessita de la provisió de mesures de suport, tot constituint a tal efecte la curatela per tal que més enllà de l'assistència i, supervisió personal que ja es venen prestant de forma satisfactòria per part dels seus fills que són guardadors de fet- la curadora assisteixi a la Sra. Guerrero en l'àmbit econòmic per la presa de decisions de contingut econòmic important (compra-venta, grans transaccions econòmiques, etc.), devent-se situar el llindar en quantitats superiors als 2.500 EUR/mes (i que inclouria les despeses bàsiques de lloguer i, assimilats i, alimentació), tot nomenant provisionalment curadora a la Sandoval qui haurà de prendre possessió del càrrec de forma immediata i, amb l'amplitud i condicions previstes en el cos de la present Resolució.

TERCER.- Revocar tot poder notarial que hagi estat emès per part de la Sra. Guerrero que contravingui aquesta resolució, tot manant adreçar els corresponents oficis als notaris del Principat d'Andorra per tal de deixar constància de la citada revocació.

QUART.- Lliurar còpia legalitzada de la present resolució al Registre Civil del Principat d'Andorra per a què es procedeixi a les inscripcions corresponents".

Posteriorment, el 2-6-2023, la representació processal de la Sra. Herrera formulava demanda de provisió de mesures de suport per a l'exercici de la capacitat en interès de la seva mare, Sra. Guerrero, sol·licitant es dictés Sentència acordant l'establiment de les mesures següents, amb efectes a comptar del dia 16-3-2023:

Que es nomeni com a curadora de la Sra. Guerrero a la meva mandant, o bé subsidiàriament que es mantingui el nomenament de la Sandoval que va efectuar VHS com a curadora, o a aquella altra persona física o, jurídica que es consideri escaient, per a les següents actuacions: a) L'administració, gestió i defensa dels béns patrimonials de la Sra. ENTITY_7; b) L'administració i la gestió dels recursos econòmics de la Sra. ENTITY_7; c) El seguiment i acompanyament mèdic escaient de la Sra. ENTITY_7; d) La tramitació administrativa davant qualsevulla entitat o administració i e) El nomenament d'advocats i/o procuradors que la defensin en els judicis relatius als seus béns patrimonials.

Que s'acordi la revocació de tot poder notarial que hagi estat emès amb anterioritat a la petició de mesures provisionals per part de la Sra. Guerrero i qualsevol acte de disposició patrimonial que hagi efectuat la mateixa des del dia 16 de març del 2023, adreçant els corresponents oficis a tots els notaris del Principat d'Andorra per tal de deixar constància de la citada revocació i

Que s'oficiï a tots els notaris del Principat d'Andorra, així com al Registre de vehicles del Govern d'Andorra, per tal que no permetin realitzar cap acte de disposició sobre els seus béns patrimonials a la Sra. Guerrero.

2.- El 4-7-2023, el Ministeri Fiscal contestava la demanda oposant-se a les pretensions articulades, en tant que els fets que es relataven no resultessin degudament acreditats en el moment processal oportú.

El 7-7-2023, la representació processal de la Sra. Guerrero, contestava la demanda oposant-se a les pretensions articulades per la part actora, sol·licitant es dictés Sentència desestimant la demanda i subsidiàriament sol·licitava que les mesures que s'acordessin fossin els menys intervencionistes possibles, permetent a la seva representada continuar actuant independentment, amb la cura voluntària dels seus fills, i en l'eventualitat que es fixés la curatela com a mesura de suport, sol·licitava que es nomenés el seu fill Sevillano, el quin en tot cas, hauria de passar comptes a la Batllia per les actuacions realitzades.

3.- Substanciat el procediment pels seus tràmits, el dia 7-2-2024 requeia Sentència amb la següent part decisòria:

"PRIMER.- Estimar substancialment la demanda presentada pel Procurador Sr. Roda, actuant en nom i representació de la Sra. Herrera en data 2 de juny del 2023.

SEGON.- Declarar que la Sra. Guerrero, nascuda el XXXX i, de nacionalitat espanyola està afectada d'una discapacitat i, necessita de la provisió de mesures de suport en els termes establerts al fonament de Dret quart, tot constituint a tal efecte la curatela.

TERCER.- Mantenir el càrrec de curador de la Sra. Guerrero a la Sandoval quina ja té possessió del càrrec.

QUART.- Ordenar la revisió d'ofici de les mesures de suport en el termini màxim de 3 anys, sense perjudici de que pugui ser instada per les persones legitimades per instar-ne la provisió i, per la persona què presta el suport si varien mentrestant les circumstàncies que han determinat avui la seva adopció i, el tot per tal de ampliar-les, reduir-les o, revocar-les (art. 15 de la Llei 30/2022).

CINQUÈ.- Lliurar còpia legalitzada de la present sentència, un cop esdevinguda ferma, al Registre Civil del Principat d'Andorra per a què es procedeixi a les inscripcions corresponents".

4.- Les representacions processals de les Sres. Guerrero i Herrera han formulat recurs d'apel·lació contra aquesta decisió.

La primera en sol·licita la revocació atribuint-li un error en la valoració de la prova, afirmant que la seva representada és encara autònoma i pot prendre sola les decisions que la concerneixen i que de cap de les maneres vol que se li limiti la presa de decisions i nega enèrgicament que la curatela establerta pugui atribuir-se a la fundació tutelar.

La representació processal de la Sra. Herrera s'alça contra la decisió adoptada en quant no proveeix mesures de suport més enllà del 3 de maig del 2023, destacant que el seu germà havia manipulat premeditadament la seva mare explotant el seu fràgil estat de salut mental disposant del seu patrimoni en mèrits dels poders generals que va realitzar i atorgant poders per a plets. Subsidiàriament, en cas que no es considerés procedent la retroacció de les mesures de suport com es demanava, sol·licitava que es declaressin nuls de ple dret o eventualment es revoquessin, els eventuals actes de disposició patrimonial de qualsevol tipus que hagués pogut fer la seva mare entre el 16-3-2023 i el 3-5-2023. Tanmateix, destacava el canvi en la conducta del seu germà d'ençà de la interposició de la demanda atès que impedia tot contacte de la seva representada amb la seva mare.

5.- El Ministeri Fiscal s'oposa al recurs d'apel·lació articulat per la Sra. Guerrero. En canvi, no s'oposa al recurs plantejat per la seva filla.

Quant a les altres parts, s'han oposat al recurs d'apel·lació plantejat de contrari.

Tanmateix, la Sandoval també s'ha posicionat en el present litigi, deixant a criteri del Tribunal la determinació de la persona adequada per a assumir la figura de la curatela establerta.

FONAMENTS DE DRET

Primer.- L'objecte de la present resolució, atesos els motius de recurs articulats, exigirà que ens pronunciem sobre si la Sra. Guerrero, requereix la mesura de suport consistent en la seva curatela. En cas afirmatiu, haurem de pronunciar-nos sobre la persona que haurà de ser titular de la indicada mesura de protecció i si resulta procedent retrotreure els efectes del pronunciament que es pugui assolir.

Segon.- Antecedents d'interès.

La Sra. Guerrero, naixia el 16-4-1939 al Marroc, essent de nacionalitat espanyola i resident a Andorra des de fa temps. La mateixa és mare de dos fills: Herrera i Sevillano que resideixen a Espanya i Andorra respectivament.

La Sra. Guerrero té diagnosticat un deteriorament cognitiu lleu de tipus amnèsic, de característiques cròniques i irreversibles, tenint conservades les seves habilitats per a la vida independent (autocura, i necessitats instrumentals quotidianes), requerint supervisió per a realitzar la majoria d'activitats juridico-administratives i respecte de la salut. En el decurs del procediment d'instància es practicava prova pericial forense destacant el metge intervinent, a títol de conclusió: "Es considera que la pacient presenta conservades les seves capacitats volitives "habilitat d'actuar en funció del que s'entén), i lleugerament alterades les seves capacitats cognitives (processament de la informació i utilització de la mateixa) i d'autogovern (capacitat per obrar/prendre decisions), així com que aquesta, NO precisa de supervisió per part d'una tercera persona per al desenvolupament de les activitats bàsiques i precisa de supervisió parcial per part d'una tercera persona per al desenvolupament de les activitats instrumentals de la vida quotidiana, concretament les relatives a l'esfera econòmica".

En un altre ordre d'idees, resulta degudament acreditat que la Sra. Guerrero, si bé passa temporades amb la seva filla a Espanya, la majoria del temps resideix a Andorra, on també viu el seu segon fill Sevillano. Aquest darrer, en el decurs de l'any 2022, trobant-se degudament apoderat per la seva mare, efectuava una donació per a si mateix del xalet que fins a la data era titularitat de la primera. Posteriorment, el 9-3-2023 la Sra. Guerrero formulava una demanda en nul·litat de ple dret o anul·labilitat de les donacions que donava lloc a l'adopció d'una mesura cautelar (Ordinari 1000048/2023), desistint posteriorment. Aquest desistiment era rebutjat per aute de la Batllia de data 6-5-2023.

L'òrgan d'instància considera que la Sra. Guerrero és vulnerable i cognitivament influenciable, fent confiança cega a les persones properes, amb una evident falta de judici de les eventuals conseqüències dels seus actes. Destaca el menysteniment que pateix respecte de la gestió econòmica atès que mai se n'havia encarregat, desconeixent el valor econòmic dels diners que té al banc o el valor associat al cost de les vivendes o dels vehicles. En aquestes condicions, considera que la mesura de suport adequada esdevenia la seva curatela, instituint en aquest càrrec la Sandoval i això en considerar que concorria un clar conflicte d'interessos amb el seu fill Sevillano.

Tercer.- Ja hem tingut ocasió de pronunciar-nos en diverses ocasions al respecte del canvi de paradigma que la ratificació per part del Principat d'Andorra del Conveni de Nova York de 13-12-2006 i del seu protocol opcional, va comportar respecte de la qüestió relativa a l'abordatge de la protecció de les persones que presenten discapacitat i que va culminar amb la llei 30/2022 Qualificada de la Persona i de la Família (LQPF), en quina exposició de motius ja s'indica:

"La novetat més rellevant d'aquesta part de la Llei és l'adequació del dret andorrà als principis rectors del Conveni de les Nacions Unides relatiu als drets de les persones amb discapacitat, fet a Nova York el 13 de desembre del 2006, el qual, conjuntament amb el seu Protocol, van ser signats i ratificats per l'Estat andorrà en els anys 2007 i 2012 i que van entrar en vigor el 10 d'abril del 2014. El Conveni disposa que els Estats signants han de reconèixer que les persones amb discapacitat tenen capacitat jurídica en igualtat de condicions amb les altres en tots els aspectes de la vida. La implementació d'aquest principi ha implicat haver de suprimir la incapacitació o modificació judicial de la capacitat, eliminar les mesures que comportaven la substitució de la voluntat de les persones amb discapacitat i oferir a aquestes persones uns suports que garantissin l'exercici dels seus drets en igualtat de condicions.

En l'àmbit civil, la principal novetat d'aquesta implementació ha estat la supressió de la institució de la tutela i de l'autoritat parental prorrogada o rehabilitada com a tècniques de protecció de persones majors d'edat i l'articulació de la prestació de suports per a l'exercici de la capacitat jurídica de les persones que ho requereixin poden ser de naturalesa voluntària o de provisió judicial però també poden consistir en la guarda de fet (art. 9.2). Es tracta aquesta darrera d'un mitjà de suport informal que pot existir "mentre no es constitueix un règim formal de protecció o de suport o torna a ser operatiu el règim existent" (art. 64), el què semblaria configurar la guarda de fet amb vocació transitòria i subsidiària a tota altra mesura de suport (voluntària o judicial). Al mateix temps però, l'art. 13.1 de la LQPF preveu "si la persona amb discapacitat té necessitat de suports per a l'exercici de la seva capacitat i no els ha previst o establert ella mateixa ni els presta satisfactòriament cap guardador de fet, els ha de proveir l'autoritat judicial mitjançant la constitució de la curatela o, si escau, el nomenament de defensor judicial". La lògica d'aquest darrer precepte sembla excloure la provisió judicial de mesures de suport quan les necessitats de caràcter assistencial i de representació generades per la discapacitat es troben satisfetes per la guarda de fet. Ara bé, a l'hora de decantar-se per una o altra de les modalitats de suport admeses en el nostre ordenament, no es pot recórrer a una aplicació automàtica d'aquesta darrera previsió legal, sinó que s'ha d'estar a les circumstàncies concretes concurrents en cada supòsit per determinar si l'establiment de la curatela es troba justificada en detriment de la guarda de fet.

Si bé és cert que en el decurs de la seva entrevista la Sra. Guerrero referia tenir cura d'ella mateixa, conservant un grau significatiu d'autonomia en el desenvolupament de les seves activitats quotidianes, no és menys cert però, que per tots els aspectes de contingut econòmic amb abast significatiu, es recolzava fonamentalment amb el seu fill Sevillano, que fins i tot n'era l'apoderat, encarregant-se sol de la gestió del patrimoni de la seva mare. Aquesta intervenció en les condicions que fins ara s'ha desenvolupat i en atenció a les indicacions realitzades pel metge forense que ja hem pogut descriure, lluny de configurar-se com un mecanisme de suport ocasional per a determinades operacions complexes, intervé en realitat amb caire general per al conjunt d'operacions que la seva situació requereix. En aquesta situació, la curatela fixada per l'òrgan d'instància s'ajusta a dret i a les circumstàncies concurrents, sense que el primer motiu de recurs interposat per la Sra. Guerrero pugui prosperar.

Quart.- Respecte del titular del càrrec.

L'art. 13.4 contempla que a l'hora de constituir el règim de suport cal estar preferentment a la voluntat de la persona amb discapacitat, si bé, "excepcionalment i de forma motivada, es pot prescindir de les disposicions prèvies o manifestacions de la persona assistida si s'acrediten circumstàncies greus desconegudes per ella que ho justifiquin o si hi ha risc d'abús, conflicte d'interessos o influència indeguda".

La resolució d'instància descarta instituir el Sr. Sevillano en el càrrec de curador de la seva mare, en atenció a la donació que ell mateix es va efectuar respecte del xalet titularitat de la seva mare ubicat a Andorra en mèrits dels poders atorgats per la primera. Tampoc ens pot passar per alt que aquesta operació va ser impugnada judicialment per la Sra. Guerrero el dia 9-3-2023, i que si bé després desistia de l'acció, aquest desistiment no era acceptat per l'òrgan d'instància. En aquest context, l'existència d'un conflicte d'interessos amb el Sr. Sevillano és inqüestionable sense que per tant, el seu nomenament com a curador de la mare resultés procedent.

Tampoc aquest motiu del recurs podrà prosperar.

Cinquè.- Àmbit temporal de la mesura de suport establerta

La representació processal de la Sra. Herrera sol·licita, i el Ministeri Fiscal s'hi adhereix, que la Sentència dictada ha de tenir efectes anteriors al seu pronunciament i aquesta pretensió no la podem admetre.

En efecte, s'infereix de l'art. 312 del CPC que les Sentències que es dicten en l'àmbit que intervenim tenen efectes "ex nunc", solució aquesta que es justifica en l'essència mateixa del procediment que no és altre que la d'assegurar a la persona amb discapacitat els suports necessaris per a poder desenvolupar la seva capacitat en plenes garanties i en condicions d'igualtat. Aquest procediment però no resulta idoni per a valorar l'eficàcia dels actes jurídics que es poguessin haver realitzat amb anterioritat que s'hauran d'impugnar, si escau, a través del procediment ordinari amb plenes garanties per a totes les parts.

Tampoc aquest motiu del recurs podrà prosperar.

Sisè.- Atesa la naturalesa del procediment examinat, no escaurà fer pronunciament respecte de les costes ocasionades en aquesta alçada, havent cada part d'assumir les seves pròpies.

Decisio

En atenció a tot el que s'ha exposat, el Tribunal Superior de Justícia, Sala Civil,

DECIDEIX

PRIMER.- DESESTIMAR els recursos d'apel·lació articulats per les representacions processals de les Sres. Guerrero i Herrera contra la Sentència 16/2024 de data 7-2-2024 que confirmem íntegrament.

SEGON.- I sense fer pronunciament respecte de les costes ocasionades en aquesta alçada.

Aquesta sentència és ferma i executiva.

Així, per aquesta nostra sentència, definitivament jutjant, ho manem i signem.