Tràfic de cocaïna. Apropiació de cosa perduda (0049/09)

Sentència

Magistrats

Yves Picod Marie Conte Josep Maria Pijuan Canadell

Rotlle núm. 49/09 Causa núm. Tc-050-1/09 Sentència núm. 02-10

Ponent M.I. Sr. Yves Picod

S E N T È N C I A

Magistrats M.I. Srs. Marie Conte

Yves Picod

Josep Maria Pijuan Canadell

Andorra la Vella, vint-i-vuit de gener de dos mil deu.

En el recurs d'apel·lació interposat per la representació processal de la Sra. Briones i del Sr. Ropero contra la sentència de data 29 de setembre del 2009 dictada pel M. Il·ltre. Tribunal de Corts en la Causa i Rotlle de referència, seguida per un delicte major de tràfic de cocaïna i una contravenció penal d'apropiació de cosa perduda. Sent part el Mgfc. Ministeri Fiscal. Els components del Tribunal Superior de Justícia expressats al marge s'han constituït per a la vista i decisió, és ponent el M. Il·ltre. Sr. Yves Picod.

ANTECEDENTS DE FET

I.-RESULTANT: Que el M. Il·ltre. Tribunal de Corts dictà sentència de data 29 de setembre del 2009 amb la següent part dispositiva: "Fallem: que hem de condemnar i condemnem a:

Galan com a responsable penal en concepte d'autor, sense circumstàncies modificatives de la responsabilitat penal, pels delictes major de venda de producte estupefaent cocaïna, delicte major de cessió de producte estupefaent cocaïna, delicte menor continuat de consum de cocaïna i la contravenció penal continuada de consum i possessió d'haixix, a la pena de QUATRE ANYS DE PRESÓ, dels quals DOS ANYS FERMS i la RESTA CONDICIONAL i MULTA DE SIS MIL (6.000) EUROS.

Que hem d'absoldre i absolem Galan del delicte major de difusió de droga tòxica en local d'esbarjo i venda de producte estupefaent haixix, havent retirat el Ministeri Fiscal l'acusació.

Manzanares com a responsable penal en concepte de còmplice del delicte major de tràfic de cocaïna, i en concepte d'autor del delicte menor continuat de consum de cocaïna i de les contravencions penals continuada d'introducció i consum d'haixix, sense circumstàncies modificatives de la responsabilitat penal, a la pena d'un ANY DE PRESÓ, dels quals DOS MESOS FERMS i la RESTA CONDICIONAL i MULTA DE MIL (1.000) EUROS.

Briones com a responsable penal en concepte d'autora, sense circumstàncies modificatives de la responsabilitat penal, del delicte major de tràfic de cocaïna, a la pena de QUATRE ANYS DE PRESÓ, dels quals DOS ANYS FERMS i la RESTA CONDICIONAL i MULTA DE CINC MIL (5.000) EUROS.

Ropero com a responsable penal en concepte d'autor, sense circumstàncies modificatives de la responsabilitat penal, del delicte major de tràfic de cocaïna, a la pena de CINC ANYS DE PRESÓ, dels quals TRES ANYS FERMS i la RESTA CONDICIONAL i MULTA DE QUINZE MIL (15.000) EUROS.

Hem d'absoldre i absolem Ropero del delicte major de difusió de droga tòxica en local d'esbarjo del que venia acusat.

A tots quatre processats se'ls condemna al pagament de les despeses processals causades, decretant tanmateix, el comís i destrucció de la droga incautada.

Així mateix acordem deduir testimoni de les declaracions i de les certificacions efectuades per Peña, Morales i Diez a l'acte de la vista oral, i trametre-ho a l'Hble. Batlle instructor per tal de determinar si els fets podrien ser constitutius de delicte."

II.-RESULTANT: Que la precedent sentència es fonamenta en els següents fets que es declaren provats en el seu primer Resultant:

"1) El processat Galan, nascut el XXXX, de nacionalitat espanyola i sense antecedents penals, conegut com a "CUCO", consumidor habitual del producte estupefaent haixix des de l'any 2004 fins al moment de la seva detenció, el 20 d'octubre del 2008, consum que efectuava al seu domicili un parell de vegades a la setmana.

Entre els mesos de març a l'octubre del 2008 va consumir producte estupefaent cocaïna, a raó d'unes dues vegades al mes, producte que adquiria al Principat.

Aproximadament en la mateixa data s'inicià en la venda de cocaïna que adquiria al Principat a una persona que no es troba a disposició d'aquest Tribunal, ja preparada en embolcalls d'un gram pel preu de 40 euros que després els revenia a 60 o 70 euros el gram, transacció que efectuava majorment al carrer amb les persones que prèviament l'havien contactat al seu mòbil mitjançant el sistema de trucades perdudes. Reconeix haver venut almenys entre quaranta o cinquanta grams d'aquest producte en el temps ja esmentat de cinc mesos anteriors a la seva detenció i en concret haver venut a Azorin, Manzanares, Criado, Peña entre d'altres, els quals han confirmat haver adquirit al processat únicament producte estupefaent cocaïna, no havent quedat acreditat la venda de producte estupefaent haixix, ni tampoc la venda a l'interior de centre d'esbarjo per la qual cosa, el Ministeri Fiscal retira l'acusació per aquests dos fets darrers.

Practicada una perquisició al seu domicili radicat a XXXX, s'incautà 0,33 grams d'haixix, un aparell d'embolicar cigarretes i paper de fumar.

El processat Manzanares, nat el XXXX, de nacionalitat andorrana i amb antecedents penals, entre els mesos de febrer a octubre del 2008, ha introduït al Principat en varies ocasions (20), producte estupefaent haixix de l'ordre de 25 grams cada vegada pel seu propi consum que efectuava tot sol, al seu domicili.

En les mateixes dates l'acusat ha adquirit a C. producte estupefaent cocaïna en varies ocasions, almenys deu, a raó de 60 euros el gram, producte que després consumia també sol al seu domicili.

L'acusat ha acompanyat en ocasions a C. amb el seu vehicle a diferents indrets del Principat amb l'objecte que aquest pogués entregar la cocaïna a les persones que prèviament l'havien contactat i esperant-lo mentre tant dins del vehicle.

La processada Briones, nascuda el XXXX, de nacionalitat brasilera i sense antecedents penals, coneixedora de l'activitat duta a terme pel seu marit, Moralesna, relacionada amb els productes estupefaents i sent aquest actualment en parador desconegut; acompanyava en múltiples ocasions en els seus viatges a la veïna nació espanyola o bé li deixava el seu vehicle, per tal d'adquirir producte estupefaent cocaïna, de l'ordre de 50 grams, per destinar-lo posteriorment a la venda al Principat, venda que l'acusada ha realitzat personalment entre quatre o cinc ocasions a Gutierrez, ja condemnat per Ordenança Penal de 16 d'abril de 2008, i altres quatre o cinc ocasions a Morell, també condemnat per Ordenança Penal de data 11 de novembre de 2009, venent el gram al preu de 50/60 euros i amb els que prèviament havia contactat mitjançant el sistema de trucades perdudes, consistent en la modalitat que primer li fessin una trucada al seu mòbil (XXXXXX) i seguidament penjar, contactant-los posteriorment Briones, retornant la trucada des d'una cabina telefònica o telèfon fix, sistema que també utilitzaven els altres co-processats en la present causa.

Igualment, l'acusada, la quina no es consumidora de cap producte, durant el mes d'agost de 2008 va deixar a la bústia del domicili d'en C. dos grams de cocaïna.

El processat Ropero, nascut el XXXX, de nacionalitat marroquina i amb antecedents penals, conegut com a "BARI", entre el mes d'agost del 2007 i octubre del 2008, ha venut en múltiples ocasions producte estupefaent cocaïna que adquiria al Principat per un preu no determinat i que venia a 70 euros el gram a persones que el contactaven mitjançant el sistema ja definit de trucades perdudes al mòbil, resultant de la pericial practicada de l'ordre de 800 trucades perdudes en tant sols dos mesos i així ha quedat acreditat haver venut a almenys en cinc ocasions entre 1 o 2 grams cada vegada a Raya, ja condemnat per Ordenança Penal de data 23 d'octubre del 2008, en altres cinc ocasions a Morell, condemnat per Ordenança Penal de data 11 de novembre de 2008, també a Benítez, ja condemnat per Ordenança Penal de data 23 d'octubre de 2008, però aquest de l'ordre de trenta ocasions, a Diez, també condemnat per Ordenança Penal de 24 de març de 2009, al porter de la discoteca "Mort qui t'ha Mort" Morales, executòriament condemnat per Ordenança Penal de data 13 de novembre de 2008, i Barba, condemnat per Ordenança Penal de data 9 de desembre de 2008 entre d'altres.

El processat Ropero es trobà un telèfon mòbil a l'interior de la discoteca, quedant-se'l i fent-ne ús temporalment per contactar amb eventuals compradors.

A la perquisició practicada al seu domicili, el Servei de Policia incautà diversos mòbils i un sobre contenint 1.475 euros en efectiu, en bitllets de 20 euros majoritàriament, amb diverses anotacions manuscrites al dors".

III.-RESULTANT: Que contra l'esmentada sentència interposa recurs d'apel·lació la representació processal del Sr. Ropero, al·legant que la sentència es fonamenta per condemnar el seu defensat en el nombre de trucades perdudes efectuades al telèfon mòbil, però que les anotacions informàtiques de STA reprodueixen dues vegades la mateixa trucada. Afegeix que es tracta d'un petit tràfic entre un grup d'amics i que per tant la pena és desproporcionada, en tot cas hauria de ser inferior al coprocessat C..

IV.-RESULTANT: Que també interposa recurs la representació processal de la Sra. Briones, al·legant que aquesta està únicament implicada com a autora responsable d'un delicte major de tràfic de droga tòxica cocaïna sumant un total no superior a 8 grams. Però a més, els fets de tràfic, basats en la declaració de dos consumidors estan insuficientment demostrats. Subsidiàriament sol·licita una moderació de la pena en grau de complicitat en considerar la pena imposada com a excessiva.

V.-RESULTANT: Que el Ministeri Fiscal s'oposa als recursos interposats. Pel que respecta el recurs de Ropero estima que el fet que es produeixin dues trucades en el mateix minut no indica una mateixa trucada. Afegeix que s'ha de valorar amb més credibilitat les declaracions fetes davant la Policia sobre les últimes, menys espontànies.

Respecte el recurs de Briones, remarca que dos dels seus compradors van reconèixer de manera reiterada haver efectuat les compres directament amb la mateixa. Afegeix que també es va acreditar que la condemnada va facilitar dos grams de cocaïna a Galan.

En conseqüència sol·licita la confirmació de les penes pronunciades.

FONAMENTS DE DRET

A.- En quant a Ropero

I.-CONSIDERANT: Que no existeix interpretació errònia dels fets per part del Tribunal de Corts en primera instància.

Com ho indica el Ministeri Fiscal l'existència de més de 800 trucades perdudes en els diferents mòbils del condemnat constitueix una prova directa de les seves operacions de tràfic d'estupefaents. La recepció d'aquestes trucades era un sistema d'adquisició per part dels compradors cosa la qual aquests darrers han confirmat. S'ha demostrat que per dissimular el tràfic, Ropero disposava de quatre números de telèfon mòbil diferents i que durant 49 dies rep 611 trucades perdudes en un sol mòbil.

La defensa indica un possible error de STA amb la possibilitat d'una doble reproducció de les trucades però podia demanar durant la instrucció una verificació o un peritatge per comprovar la veracitat dels documents. A més, suposant que aquestes llistes hagin reproduït dues vegades el mateix número, continua sent molt elevat el número de trucades restant, revelant igualment un tràfic de molta intensitat.

Aquesta activitat intensa explica la severitat de la pena de presó imposada, malgrat sigui superior a la de Galan, en aplicació del principi de personalització de les penes. Però en cap cas no és desproporcionada a la gravetat dels fets.

II.-CONSIDERANT: No obstant la pena de multa és excessiva si admetem que el tràfic no supera els 4000 euros en referència als fets provats, i malgrat que la realitat és probablement molt diferent a aquesta quantitat per aplicació legal de l'article 282.1 del Codi Penal, la multa no pot superar el triple d'aquesta quantitat, és a dir 12.000 euros.

B.- En quant a Briones

III.-CONSIDERANT: Que Gutierrez i Morell van reconèixer haver efectuat les compres directament amb Briones, cosa que impedeix que se la pugui considerar còmplice del delicte major de tràfic.

També es va acreditar que va facilitar dos grams de cocaïna a Galan coneixent perfectament el paper de venedor de droga d'aquest últim.

Per altra part, tot indica que estava instal·lada amb el seu marit en el mon de la droga, com ho observa el Tribunal de Corts en la seva sentència.

IV.-CONSIDERANT: Que si bé no pot sol·licitar l'atenuant de col·laboració amb les autoritats per evitar una altra infracció en aplicació de l'article 29 del Codi Penal, ni el benefici de l'article 31, al·legat de manera genèrica, la seva situació personal (mare de dos fills joves) i el fet d'estar casada i conviure amb un suposat traficant de droga, que la va introduir en aquest mon, permet fer-li una aplicació més indulgent de la Llei penal.

Una pena de trenta mesos de presó dels quals 20 mesos ferms i una multa de 3000 euros és més proporcionat a la gravetat dels fets i més adaptada a les circumstàncies d'aquest.

V.-CONSIDERANT: Que en aquestes condicions es convenient estimar parcialment els recursos en el sentit que es dirà, declarant d'ofici les costes processals causades.

Decisio

Vistes la Constitució, El Codi Penal, el Codi de Procediment Penal, la jurisprudència d'aplicació, i altres fonts del Dret del Principat d'Andorra,

La Sala Penal del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra,

D E C I D I M

1.- Estimar parcialment els recursos d'apel·lació interposats pels Srs. Ropero i Briones.

2.- Revocar parcialment la sentència dictada pel Tribunal de Corts en data 29 de setembre del 2009 en la causa TC-050-1/09 únicament en el sentit de:

Modificar la pena de multa imposada a Ropero que es fixa en 12.000 EUROS.

Pel que fa la Sra. Briones es fixa una pena de 3 anys de presó dels quals 20 mesos ferms i la resta condicional. I una multa de 3000 euros.

Confirmant-se la resta de pronunciaments de la sentència apel·lada.

3.- Declarar d'ofici les costes processals causades pel recurs.

4.- Retornar la Causa al M. Il·ltre. Tribunal de Corts, amb certificació de la present Sentència, per al seu compliment i execució.

Així, per aquesta nostra sentència, definitivament jutjant, ho manem i signem.