EXHIBICIONISME

Sentència

Magistrats

Enric Anglada Fors Concepció Baron Mora Anna Estragués Armengol

S E N T È N C I A

Magistrats Srs.

Enric Anglada Fors

Concepció Baron Mora

Anna Estragués Armengol

Andorra la Vella, setze de juliol del dos mil dotze.

VIST en judici oral i públic pel Molt Il·lustre Tribunal de Corts, la causa núm. TC-040-4/10 seguida pels presumptes delictes majors d'exhibicionisme davant de menors, contra Manzanares, nascut el XXXX, fill d'Alex i de Maria Cinta, de nacionalitat andorrana, casat, de professió administratiu, i defensat pel lletrat Sr. Recio, sent part acusadora el Ministeri Fiscal representat per la Sra. Bermudez i acusació particular la lletrada Sra. Pulido, en representació de la perjudicada Campillo ; actuant de ponent i redactor de la sentència, el Magistrat Sr. Enric Anglada Fors.

RESULTANT:

són fets provats i així es declara que, durant la segona quinzena del mes de març del 2010, la menor Campillo, nascuda el XXXX, de 10 anys d'edat, observà mentre passava pel pati interior de l'immoble on es troba ubicat el seu domicili, que el processat Manzanares, nascut el XXXX, de nacionalitat andorrana i sense antecedents penals al Principat, estava de peu totalment despullat a la terrassa interior del seu pis.

En data 29 de març del 2010, vers les 19.00 hores, les menors Tur, nascuda el XXXX, i Galan, nascuda el XXXX, de 11 i 12 anys d'edat respectivament, mentre passejaven pel carrer del Balcó del Solà d'XXXX, lloc on resideixen, foren interpel·lades pel processat Manzanares, que les cridà des del balcó del seu domicili apreciant les menors que el mateix es trobava nu i tocant-se els genitals, alhora que creuen que s'estava masturbant.

Que posteriorment, en dates 30 i 31 de març i 1 d'abril de 2010, vers les 19.00 hores, les menors Tur i Galan van tornar a observar el processat Manzanares nu al seu balcó, no essent en aquestes ocasions interpel·lades pel mateix.

Que finalment, en data 15 d'abril del 2010, vers les 19.30 hores, la menor Campillo mentre es dirigia vers el seu domicili, tornà a veure el processat Manzanares totalment nu al balcó exterior del seu domicili tot adonant-se que el mateix la mirava fixament; que seguidament la menor Campillo entrà a l'interior de l'immoble per accedir al seu domicili, trobant-se en sortir de l'ascensor amb el processat Manzanares que la mirava fixament despullat des del replà de l'escala, mentre es tocava els genitals, posant-se ella a corre esporuguida fins a la porta de casa seva, a on entrà amb una cara d'espant i d'esglai considerable.

La menor Campillo patí un trastorn per estrès post-traumàtic crònic, requerint tractament psicològic continuat des del mes juliol del 2010 fins el mes de setembre del 2011 en que fou donada l'alta terapèutica segons manifestacions del seu psicòleg tractant el dia de la vista oral.

Fonaments de dret

RESULTANT: que el Ministeri Fiscal qualifica els fets com a constitutius de tres delictes majors d'exhibicionisme davant de menors, tipificats a l'article 156 del Codi Penal dels quals en considera responsable, en concepte d'autor, al processat V., amb la concurrència de la circumstància excloent incompleta de la responsabilitat penal prevista a l'article 27.4 del Codi Penal posat en relació amb l'article 28 del mateix text processal.

Demana s'imposi a l'encausat la pena de 18 mesos de presó condicional qualificada a seguir tractament mèdic adequat a la seva patologia, amb un termini de suspensió de la condemna de 4 anys, i la pena complementària de prohibició de contactar amb les víctimes durant un termini de 6 anys, més el pagament de les despeses processals.

En concepte de responsabilitat civil, demana que el processat sigui condemnat a indemnitzar a les menors Galan i Tur en les sumes que siguin acreditades en període d'execució de Sentència, deixant a millor criteri del Tribunal la fixació de la indemnització a favor de la menor Campillo, havent exercit aquesta expressament les accions penals i civils al seu abast i trobant-se degudament representada per lletrat.

A l'acte de la vista oral, ratifica i eleva a definitiva la seva qualificació provisional, modificant-la parcialment respecte a la reclamació per responsabilitat civil a favor de les menors Tur i Galan, no reclamant res a favor de la primera per expressa renuncia de la seva mare i respecta a la segona, en haver fet reserva d'accions el dia del judici.

Decisio

CONSIDERANT: que respecte a la manifestada qüestió preliminar plantejada per l'acusació particular, cal recordar que no es tracta pròpiament d'una qüestió prèvia, sinó d'una requalificació que formula la representació processal de la menor Campillo que es va constituir, en legal forma, com a acusació particular i conseqüentment està legitimada per qualificar els fets, en el seu escrit de conclusions provisionals i el dia de la vista oral, com ho consideri oportú, sense que això hagi de ser motiu d'interposició de qüestió prèvia, ni pugui considerar-se així, màxim quan el Tribunal no pot entrar a valorar la qualificació jurídica dels fets que es declarin provats, abans de la pràctica de la prova a l'acte del judici oral.

Per tant i per tot el que s'ha dit, s'ha de desestimar la dita qüestió prèvia plantejada per l'acusació particular.

CONSIDERANT: que la conducta del processat V., realitzant actes d'exhibició sexual davant de les menors d'edat, no pot ser constitutiva del delicte major d'abús sexual tipificat a l'article 147 del Codi Penal, doncs dit tipus penal exigeix, com element del tipus, la realització d'un comportament sexual, és a dir, contacte físic sexual, -que es pot donar personalment o fins i tot amb una altra tercera persona entre objecte passiu i actiu-, podent-se entendre el comportament del processat, com a molt, com abús sexual des d'un punt de vista psicològic, segons apuntà el psicòleg Sr. Barba que deposà a l'acte de la vista, però mai des d'una perspectiva jurídica, atès que resulta impossible configurar el dit il·lícit penal d'abús sexual, com abans s'ha dit, sense que hi hagi cap tocament físic.

Així mateix respecte al delicte de coaccions previst i penat a l'article 139 del Codi Penal, aquest també quedà exclòs, hagut compte que tampoc es donen tots els elements que integren dit tipus penal, puix que en cap moment hi va haver intimidació ni violència, i si bé les menors varen haver de suportar, amb el sentit de la vista, situacions que no pertoquen, aquest fet ja està contemplat en l'il·lícit penal d'exhibicionisme.

Conseqüentment, el Tribunal estima que no ha quedat acreditada la concurrència dels elements configuradors del tipus dels articles 147 i 139 del Codi Penal, pels que ve acusat el processat per part de la representació processal de la mare de la menor Campillo, i si solament el d'exhibicionisme tipificat a l'article 156 del mateix text legal, al que seguidament es farà referència. Això determina que s'hagi d'absoldre a V. dels delictes d'abús sexual i de coaccions que l'imputava l'acusació particular, atesa la inexistència dels dits il·lícits penals en el cas enjudiciat.

CONSIDERANT: que els fets declarats provats són legalment constitutius de tres delictes majors d'exhibicionisme, previstos i penats a l'article 156 del Codi Penal, puix que han quedat degudament configurats tots els elements subjectius i objectius del tipus penal esmentat, com resulta amb força d'evidència del relat fàctic descrit en el resultant primer d'aquesta resolució.

És ben sabut que en els delictes de comportament sexual, és habitual trobar-se com a única prova directa, les versions de l'acusat i de la víctima, normalment contradictòries, per la qual cosa el testimoni d'aquesta ha de tenir, segons jurisprudència reiterada i constant d'aquest tribunal, eficàcia suficient per desvirtuar la presumpció d'innocència sempre i quan no hi hagi raons objectives que li restin credibilitat. La vigència en el procediment penal andorrà del principi de lliure valoració de la prova, segons el què disposa l'article 160 del Codi de Procediment Penal, exclou l'apotegma «testis unus, testis nullus», apotegma que no té cap eficàcia en el procediment penal i molt menys, quan es tracta de jutjar delictes de comportament sexual en què la prova de càrrec directa habitualment s'integra pel sol testimoni de la víctima. Aquest testimoni però, haurà de sotmetre's a contradicció de les parts i haurà de ser ponderat pel Tribunal tenint en compte l'absència en la víctima de qualsevol mòbil de ressentiment o enemistat vers l'acusat que pugui comprometre la seva credibilitat i l'existència de dades objectives perifèriques que el reforcin i la persistència i fermesa de la víctima en la seva declaració incriminatòria, reiterada en el temps i sense ambigüitats ni contradiccions.

En el present cas, les tres nenes que foren subjecte passiu dels actes d'exhibició sexual per part del processat han explicat, tant en fase sumarial, com en el plenari, de forma coincident -les dues que anaven juntes pel carrer-, clara, coherent, contundent i rotunda -totes tres-, la forma en que ocorregueren els fets enjudiciats, per la qual cosa, tot i no ser obertament reconeguts per V. (dient que si bé és cert que va despullat per casa i que un cop inclús sortí al passadís, "no se'n recorda", "no ho sap" o "creu que no es veritat" que hagi fet el que se li imputa), sense poder oblidar, ni obviar, a més, que la menor Campillo va necessitar assistència psicològica arrel d'aquests fets, s'estima plenament demostrada la concurrència de tots els elements constitutius dels delictes d'exhibicionisme pel que ve acusat el processat.

CONSIDERANT: que dels abans esmentats il·lícits penals n'és responsable, en concepte d'autor, l'encausat Manzanares, per haver realitzat personalment els fets que els integren, de conformitat amb el que disposen els articles 20 i 21 del Codi Penal, com resulta del conjunt de la prova practicada a l'acte del judici oral, i de la que ja s'ha fet l'anàlisi corresponent en la consideració jurídica precedent.

CONSIDERANT: que no concorre en el processat la circumstància excloent de la responsabilitat criminal de l'article 27.4 i .6 del Codi Penal, invocada per la seva direcció lletrada, tota vegada que aquell pot arribar a comprendre la il·licitud dels fets comesos, com es desprèn de la prova pericial psiquiàtrica efectuada pel Dr. Martin. No obstant això, el propi psiquiatre conclogué que "el Sr. V. té un trastorn de la personalitat que s'inscriu en l'apartat de les personalitats amb dèficits estructurals ... i en base a la patologia mental que pateix el pacient aquest té disminuïdes les seves facultats volitives i cognitives". Tanmateix el seu metge psiquiatra, Dr. Mena refereix en el seu informe de data 7 de maig del 2012, que el processat V. "...Es troben característiques psicòtiques de la personalitat. El pacient es troba en seguiment ambulatori al centre de salut mental des del 29 de juliol del 2008 fins l'actualitat,........Durant l'evolució ha presentat alteracions del pensament de característiques sexuals d'origen psicòtic que li van condicionar la seva conducta i que va provocar un episodi d'exhibicionisme.... Requerint seguiment i tractament mèdic de per vida". En base a dites perícies, el Tribunal considera que s'ha d'apreciar en el processat la circumstància modificativa de la responsabilitat penal, excloent incompleta prevista a l'article 28 del Codi Penal en relació amb l'abans esmentat article 27.4 del mateix text legal.

CONSIDERANT: que a efectes de determinació de la pena, el Tribunal tindrà en compte, a més de la reducció qualificada contemplada a l'article 54.3 del Codi Penal, l'establert a l'article 56 del mateix Codi, i especialment la manca d'antecedents penals de l'encausat i la seva concreta situació personal, per la qual cosa, seguint els criteris mèdico-psiquiàtrics dels Drs. Mena i Martin, se li imposarà una pena de presó condicional qualificada a seguir un tractament mèdic adequat a la seva alteració mental.

Que de conformitat amb el que disposa l'article 58.3 del Codi Penal, el Tribunal estima adient imposar a l'inculpat una pena única, compte tingut, d'una part, la natura dels il·lícits comesos, i d'altra, la finalitat de sancionar conjuntament el comportament antijurídic del mateix.

Que ateses les circumstàncies concurrents en el supòsit d'autes, i tenint en compte les peticions formulades per totes les parts, el Tribunal imposarà la pena complementària de prohibició de contactar amb les víctimes per un període de sis anys, a l'empara de l'estatuït a l'article 38.3 del Codi Penal, sense que es pugui donar lloc al canvi obligatori de domicili per part del processat, atesa la seva situació personal i patrimonial.

CONSIDERANT: que tot responsable criminalment d'una infracció penal ho es també civilment, de conformitat amb allò que estableix l'article 94 del Codi Penal, i, per tant, el processat és responsable civilment i, en el dit concepte, haurà d'indemnitzar pel perjudici moral sofert per la menor Campillo a la mare de la mateixa Capellà, com a legal representant de la nena, en la suma de 3.000 EUR, que es considera adient a les circumstàncies del cas, més l'import de 1.092,75 EUR corresponent a les despeses de tractament psicològic que ha hagut de satisfer com a conseqüència dels fets d'autes.

Que no hi ha lloc a fixar responsabilitat civil respecte a les altres dues perjudicades, en haver renunciat expressament a res reclamar la mare de la menor Tur i, havent fer reserva d'accions la legal representant de la menor Galan.

CONSIDERANT: que d'acord amb el que disposen els articles 100.2 del Codi Penal, i 174, 175 i 181.3 del Codi de Procediment Penal, cal imposar a l'acusat, el pagament de les despeses processals causades, inclosos honoraris d'advocat de l'acusació particular, quina quantitat es determinarà en període d'execució de sentència.

VIST les disposicions legals aplicables en la causa, el Molt Il·lustre Tribunal de Corts,

F A L L E M :

Que hem d'absoldre i absolem a Manzanares dels delictes majors d'agressió sexual i de coaccions dels que venia acusat per la representació de l'acusació particular.

Que hem de condemnar i condemnem a Manzanares, com a responsable penalment en concepte d'autor, de tres delictes majors d'exhibicionisme davant de menors, amb la concurrència de la circumstància modificativa de la responsabilitat penal excloent incomplerta d'alteració mental, a la pena de DIVUIT

(18) MESOS DE PRESÓ CONDICIONAL QUALIFICADA A SEGUIR UN TRACTAMENT MÈDIC ADEQUAT A LA SEVA PATOLOGIA, amb un termini de suspensió de la condemna de QUATRE ANYS, i a la pena complementària DE PROHIBICIÓ D'ENTRAR EN CONTACTE AMB LES VÍCTIMES, per un període de SIS (6) ANYS.

En concepte de responsabilitat civil, es condemna al processat V. a indemnitzar a la mare de la menor Campillo, la Sra. Capellà, en la seva condició de legal representant de la nena, en la suma total de quatre mil noranta-dos euros amb setanta-cinc cèntims (4.092,75 EUR).

Així mateix se'l condemna al pagament de les despeses processals causades, inclosos honoraris d'advocat de l'acusació particular, quina suma es determinarà en període d'execució de sentència.

Contra aquesta resolució es pot interposar recurs d'apel·lació davant del Tribunal de Corts en el termini de quinze dies naturals següents a la notificació.

Així per aquesta nostra sentència, definitivament jutjant, ho manem i signem.