ACTES SEXUALS SENSE CONSENTIMENT

Sentència

Magistrats

Concepció Baron Mora Enric Anglada Fors Canòlic Mingorance Cairat

Tribunal de Corts

Delictes Majors 6000120/2019 ORÍGEN: 1000580/2017 - 00 NIG: 5300543220170002323

S E N T È N C I A

Magistrats Srs.

Enric Anglada Fors

Concepció Baron Mora (Ponent) Canòlic Mingorance Cairat

Andorra la Vella, 2 de juliol de 2020

VIST en judici oral i públic pel Tribunal de Corts, la Causa núm. 6000120/2019 seguida per un delicte major d'abús sexual sobre una menor de catorze anys amb qui es conviu.

Acusat:

L.M.J.P., nascut el XXXX, fill de XXXX i de XXXX, de nacionalitat peruana, amb passaport numero XXX, pres per raó de la present causa i defensat pel lletrat Sr. Girona,

És part acusadora el Ministeri Fiscal representat pel Sr. Seco.

És ponent la magistrada Sra. Concepció Baron Mora.

Antecedents de fet

RESULTANT PRIMER.- SÓN FETS PROVATS.- El processat

L.M.J.P. nascut el XXXX, de nacionalitat peruana i sense antecedents penals, la matinada del dia 8 de juliol del 2017, després d'una nit de festa amb el seu company de feina Sancho es quedà a dormir en el seu domicili, -en el sofà de la sala d'estar-, com en altres ocasions havia fet. Aquest apartament té, a més de la sala d'estar- menjador, bany i cuina, dos habitacions, una del referit Sancho i la seva dona Amador i l'altra del dos fills menors de la parella.

Aproximadament entre les 10 i 11 hores del mati, trobant-se sol a l'apartament doncs els adults havien sortit per anar a treballar, el processat L.M.J.P. es dirigí vers l'habitació on estava dormint sola la menor Duque, de 13 anys, doncs el seu germà petit de 3 anys ja s'havia aixecat, i aprofitant que es trobava estirada de panxa avall, es recolzà damunt d'ella i -amb ànim libidinós- li començà a tocar el cul per sobre del pantaló, i desprès la zona genital externa per sota la roba interior, fent-li carícies i petons al coll i dient-li: "C., vamos levántate, vamos a ver una peli, no seas mala"., fins que la menor tota espantada aconseguí apartar- lo, sortir del llit i anà a refugiar-se al bany on es tancà juntament amb el seu germà. L'acusat, que la va seguir, li demanava si es trobava bé, contestant plorant la menor que la deixés i que marxés. Aquest, finalment, marxà del domicili i, el mateix dia 8 de juliol, vers les 13 hores, abandonà el Principat amb un autobús de línia cap a Barcelona.

Iniciat un procediment d'extradició L.M.J.P. fou entregat per les autoritats espanyoles el dia 9 de maig del 2019.

RESULTANT SEGON.- El lletrat de la defensa Sr Alfons Clavera Aritzi exposa a l'inici de la vista oral la qüestió prèvia plantejada per escrit presentat en data 26 de març del 2020 més un complement presentat en data 3 de juny del 2020.

Mitjançant aquesta qüestió prèvia es sol·licita la nul·litat dels autes dictats per aquest Tribunal en data 10 de desembre del 2019, que denega la petició de la part efectuada dins del tràmit de l'article 123 del Codi de Procediment Penal i de l'aute de data 11 de febrer del 2020 que resol l'incident de nul·litat formulat.

Exposa que pel que fa al perit, metge psiquiatra, examinà la menor al mes de gener del 2018 quan no li havia estat notificat al seu representat la incoació de la present causa raó, per la qual, per respecte el dret a la defensa i en compliment dels principis de contradicció i d'igualtat d'armes que regeixen el procediment penal es demanà, per escrit presentat el dia 27 de novembre del 2019, la practica de noves diligencies sumarials i concretament que el perit psiquiatra que examinà la menor realitzés unes proves psicomètriques. Considera que dita petició es prevista a l'article 123 del Codi de Procediment Penal en els seus apartats b) i d) que disposen que per un millor aclariment dels fets es pugui sol·licitar la practica de les diligencies que no es poden practicar en el moment de la vista oral i es pugui sol·licitar qualsevol altre pronunciament convenient al seu dret. Aquesta prova va ser denegada, segons refereix, amb l'argument que preval el dret de la protecció de la víctima sobre el dret a la prova i això suposa una flagrant vulneració de l'article 6 apartat 1er de la Convenció per la salvaguarda dels drets humans i de les llibertat fonamentals.

Per escrit complementari la defensa, reiterant en gran part el que ja havia dit i al·legant jurisprudència del TEDH, sentencies A.S. C/ Finlàndia de data 08 de setembre de 2010 i G.N. C/ Espanya de data 11 de febrer de 2014, així com les disposicions del Conveni del Consell d'Europa fet a Lanzarote el 25 d'octubre de 2007 sobre la protecció dels infants contra l'explotació i l'abús sexual amb referencia especial al seu article 25.2, demana la nul·litat dels autes de dates 10 de desembre del 2019 i 11 de febrer del 2020 per haver vulnerat l'article 6 punt 1 de la Convenció per la protecció del drets humans i de les llibertats fonamentals.

A l'acte de la vista oral ratifica els seus escrits i posa l'accent en el fet que les declaracions de la menor no van ser gravades i la defensa no hi va ser present. Refereix altres causes on si van ser gravades i amb presencia de les parts tenint oportunitat de formular preguntes. En aquest cas considera que hi ha hagut una disfunció de la instrucció que no va respectar l'equilibri entre el dret de la defensa i el de la víctima.

Per últim i atesa la situació de presó provisional de l'acusat demana la continuació del judici oral obert i que és resolgui la qüestió per sentencia.

RESULTANT TERCER.- el Ministeri Fiscal en el seu escrit de qualificació provisional considera els fets constitutius d'un delicte major d'abús sexual sobre menor de 14 anys amb qui conviu, tipificat a l'article 147 apartats 1 i 3 del Codi Penal, del qual estima penalment responsable en concepte d'autor L.M.J.P., sense que concorrin circumstàncies modificatives de la responsabilitat penal.

Demana s'imposi al processat L.M.J.P. la pena de quatre anys de presó, i les penes complementàries de prohibició d'entrar en contacte amb la menor durant un període de dotze anys, i d'expulsió definitiva del Principat, així com el pagament de les despeses processals causades

En concepte de responsabilitat civil, el processat indemnitzarà a la menor perjudicada en les quanties que corresponguin, havent exercit els progenitors les accions penals i civils en el seu nom.

A l'acte del judici oral eleva a definitiva la qualificació provisional on es recull que l'acusat convivia amb la família C. des de fa aproximadament un mes pagant dos-cents setanta euros per dormir al sofà.

Modifica l'apartat relatiu a la responsabilitat civil hagut compte que els perjudicats, que havien exercit l'acció penal i civil, han desistit i renunciat.

Respecte a la qüestió prèvia plantejada per la defensa manifesta la seva oposició i ratifica el seu escrit de data 9 d'abril del 2020 (foli 630 i ss). El procediment penal és molt clar i quan el sumari ja es conclòs i s'han elevat les actuacions al Tribunal, solament es poden proposar la practica de diligencies sumarials en els termes i condiciones establerts als apartats a) i b) de l'article 123 del Codi de Procediment Penal, requisits que no es donen en el present cas, tal i com ho recullen els autes dels quals es demana la seva nul·litat. El canvi de direcció lletrada no justifica la retroacció del procediment més quan en el present cas el tràmit de l'article 121 Codi de Procediment Penal es va repetir. Per últim i hagut compte l'escrit de la defensa presentat en data d'ahir, 3 de juny, com a complement de la qüestió prèvia manifesta igualment la seva oposició. La prova es practica a l'acte de la vista oral, és a dir avui i, el Conveni de Lanzarote que refereix tracta de la protecció de les víctimes menors. Demana la seva desestimació.

RESULTANT QUART.- La defensa del processat, respecte al fons, nega els fets que l'imputa el Ministeri Fiscal. Entén que no hi ha prova directa ni indirecta per enervar la presumpció d'innocència que empara el seu representat.

Modifica el seu escrit inicial de qualificació provisional, retirant de la qualificació efectuada amb caràcter subsidiari la acceptació del tipus qualificat, agreujat de convivència, de l'apartat 3 de l'article 147 del Codi Penal.

Exposa que l'acusat Luis Miguel JERI PRESA va conèixer l'Sancho i la seva família, a través del seu germà J.A.J.P.. E.C. li facilità entrar a treballar com a rentaplats a la cuina del restaurant B., on aquell feia de cuiner i van establir una bona amistat. Sovint sortien junts de festa i aleshores es quedava a dormir en el seu domicili per comoditat ja que era més a prop del lloc de feina. Normalment s'allotjava a casa del seu germà però no sempre, ja que aquest compartia pis amb tercers, o a casa de la seva mare. De fet al domicili dels C. no hi tenia roba ni cap objecte personal, com raspall de dents, etc.

Afegeix que l'acusat ja tenia previst marxar del Principat, doncs van fer una inspecció de treball i ell no tenia papers. Ho havia parlat amb el seu tiet de Barcelona, per això va marxar.

Quan la Policia Espanyola li comunicà que tenia un requeriment per la part d'Andorra, voluntàriament es va presentar a la comissaria de Lleida el dia 16 de gener de 2019 i va acceptar l'extradició perquè no tenia res a ocultar.

Considera que no es pot tenir en compte la declaració de la menor Duque, no hi ha cap altra dada objectiva que la corrobori. Qüestiona el fet que la menor no truqués al seu pare immediatament.

Les pericials practicades sobre la persona de l'acusat, psicològica i psiquiàtrica, revelen un subjecte normal, no perillós i sense cap patologia.

Demana la lliure absolució i la posta en llibertat immediata.

De manera subsidiària considera que els fets sols es poden encabir en l'apartat 1 de l'article 147 del Codi Penal. I respecte a la pena a imposar remarca que L.M.J.P. porta ja 17 mesos en situació de presó. S'oposa a la petició d'expulsió sol·licitada atès que una part important de la seva família, mare i germà, són residents al Principat.

RESULTANT CINQUÉ.- Per escrit presentat en data 2 de juny del 2020 els querellants Sancho i Duque han renunciat i desistit de l'acció penal.

CONSIDERANT PRIMER.- S'escau analitzar la qüestió plantejada per la defensa de l'acusat amb caràcter previ, en la què es sol·licita la nul·litat dels autes dictats per aquest Tribunal en data 10 de desembre de 2019 i 11 de febrer de 2020. Es fonamenta dita qüestió en el dret de defensa de l'acusat a demanar i practicar aquelles diligències o elements de prova del seu interès.

CONSIDERANT PRIMER.- S'escau analitzar la qüestió plantejada per la defensa de l'acusat amb caràcter previ, en la què es sol·licita la nul·litat dels autes dictats per aquest Tribunal en data 10 de desembre de 2019 i 11 de febrer de 2020. Es fonamenta dita qüestió en el dret de defensa de l'acusat a demanar i practicar aquelles diligències o elements de prova del seu interès.

Fonaments de dret

Decisio

D E C I D E I X :

Escuderomnar L.M.J.P., com a responsable penal en concepte d'autor d'un delicte major d'abús sexual sobre menor de 14 anys, sense la concurrència de circumstàncies modificatives de la responsabilitat criminal, a la pena de VINT (20) MESOS DE PRESÓ i les penes complementàries de PROHIBICIÓ D'ENTRAR EN CONTACTE AMB LA MENOR, Duque, per un període de DEU (10) ANYS i d'EXPULSIÓ del Principat per un període de VINT (20) ANYS, així com al pagament de les despeses processals causades, no havent-hi lloc a exigir responsabilitat civil a l'haver desistit els perjudicats de les accions penals i civils exercitades.

Contra aquesta resolució es pot interposar recurs d'apel·lació per davant d'aquest Tribunal en el termini de quinze (15) dies següents a la notificació.

Així per aquesta nostra sentència, definitivament jutjant, ho manem i signem.