FURT AMB FORÇA EN LES COSES - ASSOCIACIÓ IL·LÍCITA

Sentència

Magistrats

Concepció Baron Mora Jean-Marie Ferrandez Jacques Richiardi Martel

S E N T È N C I A

Magistrats Srs.

Plaza Concepció Baron Mora Jacques Richiardi

Andorra la Vella, vint-i-un de març del dos mil dotze

VIST en judici oral i públic pel Molt Il·lustre Tribunal de Corts, la Causa núm. TC-037-4/11 seguida pels presumptes delictes majors d'ésser membre exercint una activitat rellevant en associació il·lícita a fi de cometre delictes, de furt amb força en les coses i de tinença de substàncies inflamables i incendiàries, contra Arnau, nascut el XXXX, fill de Gibert i d'Amorós, de nacionalitat romanesa, pres per raó de la present causa i defensat pel lletrat Sr. Girona, sent part acusadora el Ministeri Fiscal representat pel Sr. Ropero, i actuant de ponent i redactora de la sentència, la Magistrada Sra. Concepció Baron Mora.

RESULTANT:

són fets provats vers 03.20 hores del mati del dia 5 d'abril del 2011, un grup de persones, entre 6 i 8, entre ells el processat Arnau, nascut el XXXX, de nacionalitat romanesa i sense antecedents penals al Principat, no sent però la resta a disposició d'aquest Tribunal, posats de comú acord; de manera organitzada, amb una concreta distribució de rols, vestint roba de color fosc i amb els caps tapats amb caputxes o passamuntanyes es van dirigir a la ORG_1, radicada a l'Av. Meritxell d'Andorra la Vella, quina ubicació, vies d'accés i de fugida, havien estat estudiades i valorades amb anterioritat on amb l'ajut de dues palanques de color taronja i un puntal d'obra van desencaixar el pany d'obertura de la persiana metàl·lica de la joieria, aixecant-la de l'angle inferior esquera, fins aconseguir una obertura d'un 50 centímetres aproximadament, per on es van introduir a la zona d'aparadors de l'establiment, lloc amb l'ajut d'uns malls trencaren la porta de vidre i 17 de les 27 vitrines existents a la joieria, apoderant-se de peces de joieria i rellotges, per valor de 755.743 EUR i causant uns desperfectes valorats en 5779,20 EUR.

Prèviament i dins del marc d'aquesta estructura organitzada amb distribució de rols i amb la finalitat de crear punts de distracció i alhora impedir la circulació de vehicles van instal·lar una cadena de ferro d'uns 10 centímetres de gruix, fixada amb dos cadenats de seguretat, entre un fanal i la barana de l'escala del passatge que comunica dit Avinguda Meritxell amb el C/ de la Creu Grossa, prop de l'encreuament de la Rotonda, restant en D. indret almenys un dels membres de grup, fent tasques de vigilància proveït de diversos "còctels molotov".

En seguiment d'aquest pla de distracció en la mateixa franja horària entre les 3.15 i 3.20 hores, altres elements del grup del que forma part el processat provocaren dos incendis de manera consecutiva en diferents indrets del Principat: així es calà foc al vehicle marca Ford, model Fiesta, matrícula (...), propietat de Pla, que es trobava estacionat davant de l'edifici Sant Fèlix a la XXXX, de la vila d'Escaldes- Engordany, produint la seva sencera destrucció i quin valor venal és de 512,90 euros, i a dos contenidors propietat de l'Hble. Comú d'Andorra la Vella situats a la voravia del XXXX d'Andorra la Vella, valorats globalment en la suma de 265,85 euros.

Que vers les 4.00 hores el processat Arnau fou controlat a uns 150 metres de la ORG_1, vestit amb una jaqueta de cuir negra, un jersei de xandall i un altre de color negre amb caputxa, uns pantalons texans, i per sobre d'aquests uns pantalons de xandall de color negre i mitjons per sobre dels pantalons de xandall, portant així dues vestimentes una per sobre de l'altra.

Practicat un escorcoll corporal al processat Arnau per Agents del Servei de Policia, s'incautà en la seva possessió un telèfon mòbil marca LG tipus GS101 núm. (...) de la companyia ORG_2, aparell amb núm. d'IMEN (...9 i que tenia el núm. 3 lleugerament gravat a la part posterior de la carcassa.

Que practicada una inspecció de les proximitats de la ORG_1, el Servei de Policia trobà als graons de l'escala del passatge que comunica l'Avinguda Meritxell amb el C/ de la Creu Grossa d'Andorra la Vella una bossa de viatge de color blau i una bossa de plàstic blanca que contenia dues ampolles de vidre, sense etiquetatge i d'una capacitat de contingut d'un litre, cadascuna d'elles, amb un tros de tela negra de 25 centímetres introduïda, en contacte amb líquid inflamable i subjectat amb el tap, tractant-se de dos artefactes incendiaris tipus "còctels molotov", que estaven dipositats en un emplaçament estratègic per eventualment atacar als efectius policíacs que es trobessin a la zona o es desplacessin vers la joieria i s'haguessin d'aturar forçosament al lloc en trobar la cadena que els barraria el pas, tanmateix, es trobaren restes d'una tercera ampolla de vidre, tela de color negre i de substància líquida davant la porta de la ORG_1, de característiques idèntiques als altres artefactes incendiaris intervinguts.

Que havent-se efectuat la intercepció i control del telèfon mòbil, s'evidencià que només tenia tres números amb prefix espanyol enregistrats a la seva agenda, sense noms i identificats pels números 1(...), 2 (...) i 4 (...).

Tanmateix, el referit telèfon generà activitat i tràfic de comunicacions al Principat a partir del dia 1 d'abril del 2011 fins les 6.30 hores del dia 5 d'abril del 2011, fins les 6.03 hores del dia 5 d'abril del 2011, constatant-se que havia rebut 4 SMS del telèfon 1, havia enviat 2 SMS i havia rebut 2 SMS del telèfon 4, i havia efectuat una trucada i enviat 3 SMS al telèfon 2.

Que entre els missatges SMS registrats al telèfon incautat al processat Arnau, consta un missatge SMS tramés pel telèfon 4 del dia 5 d'abril del 2011, vers les 4.37 hores, amb el text "AM AJUNS" que en romanès vol dir "HEM ARRIBAT".

Que del llistat de tràfic que havien generat les línies de telèfon identificades com 1, 2 i 4, s'aprecia que les tres línies foren utilitzades en territori andorrà pels aparells de telefonia amb IMEI's núm. (...), (...) i (...), constatant-se que tant les línies com els aparells de telefonia s'havien anat intercanviant.

Que l'enquesta efectuada pel Servei de Policia, permeté localitzar tres campaments, en zones boscoses i aïllades de tot nucli urbà, el primer prop de la Ctra. de la Comella, on el processat Arnau i els altres membres del grup estructurat, s'haurien amagat els dies anteriors a la sostracció produïda a la ORG_1, i que haurien abandonat amb posterioritat, havent utilitzat altres dos per abandonar posteriorment el Principat mitjançant camins de muntanya envers Espanya.

Que les inspeccions oculars dels campaments han permès intervenir dos matalassos, bosses amb deixalles, menjar i roba entre la qual diverses jaquetes de xandall de la marca Tex Sport Concept, així com mitjons i samarretes, amb característiques idèntiques als que duia el processat Arnau al moment de la seva detenció per part del Servei de l'ordre.

Que el processat Arnau forma part d'un grup jeràrquicament estructurat, d'entre 14 i 36 persones, amb una distribució de rols concreta entre els seus membres, els quals poden substituir-se entre ells de manera immediata en el cas d'ésser detinguts pel Servei de l'ordre, assegurant així la seva permanència en el temps, als efectes de produir en diversos països europeus, entre ells Espanya, França, Gran Bretanya, Itàlia, Àustria i Romania, infraccions patrimonials en importants joieries de grans centres comercials, com la produïda a la ORG_1.

RESULTANT: que, el Ministeri Fiscal a l'acte del judici oral confirma i eleva a definiu el seu escrit de qualificació provisional.

Considera que els fets són constitutius d'un delicte major d'ésser membre d'una associació il·lícita, de l'article 359 i 360, del delicte major de furt amb força en les coses, previst a l'article 199.1.a del Codi Penal, i del delicte major de tinença de substàncies inflamables i incendiàries de l'article 267 del mateix Codi, dels quals n'és responsable en concepte d'autor Arnau sense que concorrin circumstàncies modificatives de la responsabilitat penal i demana li sigui imposada la pena de sis anys de presó i d'expulsió definitiva del Principat.

En concepte de responsabilitat civil haurà de fer front al pagament de les despeses processals causades i haurà d'indemnitzar a Alfaro propietari de la ORG_1 en les quanties de 755.734 euros per les joies i rellotges furtats, 5.137 euros pels desperfectes dels vidres i 642,20 euros per les reparacions de fusteria, al Comú d'Andorra la Vella en la suma de 265,85 euros i a Pla en la quantia de 512,90 euros.

RESULTANT: que el lletrat Sr. Girona, advocat defensor del processat Arnau, confirma el seu escrit de qualificació inicial, discutint la relació de fets i qualificació del Ministeri Fiscal, considera que no ha quedat acreditat la comissió de cap delicte de la part del seu defensat.

Demana l'absolució pels tres delictes dels que ve acusat, posant de relleu que no hi ha cap prova directa que incrimini al seu representat en els fets d'autes, el qual únicament va tenir la mala sort de ser al lloc equivocat en el moment equivocat. Al·lega que l'acusat es va trobar en un contenidor la roba i el mòbil que li fou incautat al moment de la seva detenció, no havent-hi cap mena de rastre biològic, ADN o empremtes seves, per la qual cosa demana la seva lliure absolució i la posta immediata en llibertat.

RESULTANT: que, el Ministeri Fiscal manifesta la seva oposició a la petició de llibertat efectuada en congruència amb la qualificació i petició de pena sol·licitada.

CONSIDERANT:

que els fets declarats provats són constitutius d'un delicte major de furt amb força en les coses, tipificat a l'article 199.1.a del vigent Codi Penal, tal i com es desprèn del relat fàctic, doncs l'apoderament de joies de l'establiment atacat és produí desprès d'haver rebentat tant la persiana metàl·lica que protegeix l'accés a la botiga com els vidres dels aparadors i vitrines expositores sent així reunits els elements del tipus penal referenciat.

CONSIDERANT: que els fets declarats provats són així mateix constitutius del delicte major de ser membre exercint un poder de fet o una activitat rellevant en una associació il·lícita amb finalitat de cometre algun delicte o en promogui la comissió, tipificat i penat als article 359 i 360 del Codi penal, essent reunits en el present cas els elements conformadors d'aquest delicte major que són:

l'organització en grup de persones, element que exigeix una pluralitat d'autors posat de comú acord per reunir-se i organitzar-se sinó de manera jeràrquica però, en tot cas, en una estructura que reserva a cadascun dels seus membres un paper executori i complementari a el de les altres, caracteritzant així la permanència de l'organització,

la finalitat de cometre un delicte o promoure la comissió, sense que s'hagi de precisar el delicte a cometre o promoure. En efecte es tracta aquí d'una noció diferent de l'actuació en banda organitzada que és una circumstància agreujant d'un delicte especialment determinada pel Codi Penal. El delicte major d'associació il·lícita és una infracció o incriminació autònoma i independent del delicte comès o promogut pels membres de l'associació i això permet perseguir acumulativament aquest delicte d'associació il·lícita amb el delicte comès amb banda organitzada,

la comissió d'actes o fets materials suficients per caracteritzar la participació voluntària a l'organització del grup sigui com a promotor, dirigent o persona amb poders de fet, sigui com a membre que exerceix una activitat rellevant en D. organització.

En el present cas, s'han reunit proves suficients de la comissió d'aquest delicte, doncs són diverses les persones, (entre 6 i 8) que van participar, en els fets d'autes, malgrat no restin a disposició d'aquest Tribunal, havent fugit tot seguit a la realització del furt comés a la ORG_1, segons es desprèn del relat efectuat pels testimonis Sr. Morillo i Sr. Diez que ve corroborat per la filmació de les càmeres de seguretat de les altres botigues de la mateixa avinguda, així com de les de l'Ambaixada Espanyola, radicada al XXXX, havent- se organitzat aquestes persones per desplaçar-se al Principat amb la finalitat última de cometre el robatori, i tenint cadascuna de les persones del grup la seva pròpia participació i activitat rellevant, actuant de forma complementària, concertada i no fortuïta. Ens trobem doncs, davant una associació, veritable estructura que dona a cadascun dels seus membres un paper i sobretot una actuació diferent i complementària de la dels altres, indispensable amb la consecució del seu objectiu, consistent en el robatori consumat comés a la joieria Cellini.

CONSIDERANT: que els fets provats són també constitutius del delicte major tipificat a l'article 267 del Codi Penal, tinença de substàncies inflamables i incendiàries, que estableix la pena de tres a vuit anys de presó per aquell que te o emmagatzema de manera no autoritzada substàncies inflamables o incendiàries com es tracta, en el present cas, en què el Servei de Policia va incautar al passatge que connecta l'avinguda Meritxell amb el carrer de la Creu Grossa dos ampolles de vidre que contenien líquid inflamable, -tractant-se de dos artefactes tipus "còctels molotov"-, on era instal·lada la cadena que barrava el pas als vehicles que pretenien circular per D. via i que formava part de tot el aparell organitzatiu per ta de permetre aconseguir el seu objectiu darrer: el robatori a la ORG_1.

CONSIDERANT: que dels esmentats delictes majors és responsable en concepte d'autors el processat Arnau per haver realitzat personalment els fets punibles de conformitat amb el que disposen els articles 20 i 21 del Codi Penal.

La defensa discuteix la participació de l'acusat en els fets d'autes tot al·legant la manca de prova de càrrec suficient per sustentar D. participació.

El principi de presumpció d'innocència significa que ningú no pot ser condemnat sense proves de càrrec vàlidament obtingudes i produïdes amb totes les garanties que exigeix el dret a la defensa garantit a l'article 10.2 de la Constitució. És jurisprudència reiterada i avalada constitucionalment que el dret fonamental a la presumpció d'innocència no impedeix la possibilitat que el Tribunal formi el seu convenciment en base a la prova indirecta o indiciària, dons admetre el contrari conduiria, en segons quins casos, a una impunitat absoluta no desitjable socialment. Ara bé, per a que la prova indiciària tingui la eficàcia de destruir la presumpció d'innocència cal exigir-ne els següents requisits:

els indicis han d'estar plena i absolutament provats,

hi ha d'haver més d'un indici,

els indicis han de tenir una relació material i directa amb el fet criminal i el seu autor i que el raonament d'inferència no sigui absurd o arbitrari sinó que sigui conforme a la lògica i, que de ell no se'n derivin altres hipòtesis igualment lògiques.

CONSIDERANT: que per tot l'exposat n'apareix que Arnau fou controlat poc després dels fets d'autes, vers les 4.00 hores de la matinada, front les 3.20 hores en què es cometé el furt, prop del lloc dels fets, duent doble vestimenta, sent la roba de color fosc i trobant al seu damunt un telèfon mòbil que duia gravat a la carcassa el número tres.

Són inversemblants les declaracions de l'acusat al respecte, manifestant que havia trobat la referida roba i el telèfon, tot just 5 minuts abans del seu control, al costat d'un contenidor on és trobava dormint, atès que les declaracions dels agents intervinents, amb carnet professional núm. 154 i 275, quan manifesten que l'interessat fou controlat caminant i que accelera el pas en observar la presència de la Policia sent les seves primeres i úniques paraules "jo no he hecho nada, soy un turista", contra la pretensió de l'acusat que declarà haver manifestat que buscava la estació d'autobusos, a les 4 hores del mati, al mateix temps que pretenia estar dormint .

La possessió però del telèfon mòbil, no es una prova indiciària sinó una prova directa, per quan li fou trobat a sobre, dins d'una butxaca de la jaqueta de pell i va rebre, quan ja era detingut, vers les 4.37 hores, un missatge en romanès, "am ajuns" , llengua pròpia de l'acusat, que traduït, significa "hem arribat". La investigació efectuada sobre el mòbil esmentat i la triangulització dels repetidors del país, han permès constatar tal i com consta al relat fàctic que va emetre i rebre trucades únicament dels altres tres números guardats a la memòria i sempre dins del territori andorrà entre el dia ú i cinc d'abril, telèfons que es corresponen amb el quatre punts d'acció del fet delictiu i que es practica o mètode comú utilitzat per les bandes organitzades provenint de països de l'est.

És també indici important a destacar que la roba, tipus xandall, que duia l'acusat al moment de la seva detenció és correspon amb les restes i roba trobades pel Servei de Policia en els campaments ubicats en diferents zones boscoses del Principat que van ser utilitzats pel membres de la banda, tant mentre es trobaven preparant el cop efectuant tasques de vigilància i detecció de l'objectiu, com en el moment de la seva fugida del Principat.

Aquest fet ve corroborat pels tiquet de compra trobats sobre el lloc i que corresponen amb la mercaderia adquirida pel propi acusat el dia 2 d'abril del 2011 al supermercat ORG_0 de la vila d'Andorra la Vella, tal i com resulta de les filmacions obrant en autes on es reflecteix amb tota claredat el dia, hora així com la mercaderia adquirida i on apareix l'acusat juntament amb altre membre de la banda no identificat. (foli 940)

Arribat a aquest punt es precís senyalar que la documentació aportada al respecte, tant per la policia espanyola (folis 743 i ss) com per altres paises europeus apareix Arnau directament relacionat amb una banda o grup organitzat per a cometre a aquest tipus de delicte, robatoris a joieria emprant el mateix "modus operandi" , havent estat a mes detingut "in fraganti "en data 14 de setembre del 2009 al robatori efectuat a la joieria "J.L." ubicada al centre comercial carrefour de Huelva (Espanya) juntament amb altres dos integrants de la banda. Així mateix en ressurt de les filmacions efectuades per dit centre comercial dies abans del succés la presencia de l'esmentat D. en companyia d'un tercer fent tasques de vigilància.

Segons Interpol de Bucarest, Arnau ha estat condemnat en Romania l'any 1999 i 2004 per fets similars.

Que tots aquests elements posats en relació, permeten concloure que l'acusat Arnau ha participat directament en els fets d'autes formant part d'un grup organitzat.

CONSIDERANT: que no concorren circumstàncies modificatives de la responsabilitat penal en el processat Arnau.

CONSIDERANT: que de conformitat amb les disposicions dels articles 90 i següents del Codi Penal, procedeix declarar la responsabilitat civil de Arnau als efectes d'indemnitzar al Sr. Alfaro propietari de la ORG_1 en les quantitats reclamades de 755.734 euros per raó de les joies i rellotges sostrets, 5.137 euros pels desperfectes dels vidres i 642,20 euros per les reparacions de fusteria, al Comú d'Andorra la Vella en la suma de 265,85 euros i a Pla en la quantia de 512,90 euros.

CONSIDERANT: que el processat haurà d'abonar les despeses processals causades de conformitat amb les disposicions dels articles 100.2 del Codi Penal i 174 i 175 del Codi de Procediment Penal.

VIST

les disposicions legals aplicables al present cas, el Molt Il·lustre Tribunal de Corts,

F A L L E M : que, hem de condemnar i condemnem Arnau, com a responsable en concepte d'autor dels delictes majors d'ésser membre exercint una activitat rellevant en associació il·lícita a fi de cometre delictes, de furt amb força en les coses i de tinença de substàncies inflamables i incendiàries, a la pena de CINC ANYS DE PRESÓ FERMA, i a la pena complementària d'EXPULSIÓ DEL PRINCIPAT per un termini de VINT (20) ANYS, així com al pagament de les despeses processals causades.

En concepte de responsabilitat civil, Arnau haurà d'abonar

- a Alfaro, 761.513,20 euros al Comú d'Andorra la Vella, 265,85 euros i,

a Pla, de 512,90 euros.

Contra aquesta resolució es pot interposar recurs d'apel·lació per davant d'aquest Tribunal en el termini de 15 dies naturals següents a la notificació.

Així per aquesta nostra sentència, definitivament jutjant, ho manem i signem.