FURT AMB ÚS DE CLAUS DE POSSESSIÓ IL·LEGÍTIMA. - FURT EN CASA HABITADA - APROPIACIÓ INDEGUDA - CONSUM EN GRUP DE CANNABIS O UNA DROGA DE TOXICITAT SIMILAR - POSSESSIÓ DE CANNABIS O DROGA DE TOXICITAT SIMILAR PER AL CONSUM PROPI

Sentència

Magistrats

Anna Estragués Armengol Josep Maria Pijuan Canadell Enric Anglada Fors

Tribunal de Corts

Delictes Majors 6000035/2017 ORÍGEN: 8000148/2015 - 00 NIG: 5300516220150000119

S E N T È N C I A

Magistrats Srs.

Josep Maria Pijuan Canadell

Enric Anglada Fors

Anna Estragués Armengol

Andorra la Vella, 28 de febrer del 2018.

VIST en judici oral i públic pel Molt Il·lustre Tribunal de Corts, la causa núm. 6000035/2017, seguida per uns presumptes delictes majors de furt amb claus de possessió il·legítima i amb accés a casa habitada, cessió continuada de droga tòxica cannabis a menors d'edat i apropiació indeguda, i per les presumptes contravencions penals de consum en grup de producte estupefaent marihuana, de possessió del mateix producte i d'apropiació indeguda contra:

Pombo nascut el XXXX, fill de XXXX i de XXXX, de nacionalitat portuguesa, el qual no compareix malgrat haver estat degudament citat; és defensat pel lletrat Sr. ENTITY_5;

I per una presumpta contravenció penal de consum en grup de producte estupefaent marihuana contra:

Escolano nascut el XXXX , fill de XXXX i de XXXX, de nacionalitat espanyola, el qual no compareix malgrat haver estat degudament citat; és defensat pel lletrat Sr. Agullo.

És part acusadora el Ministeri Fiscal representat pels Srs.

Peña i Carnero.

És ponent i redactora de la sentència, la Magistrada Sra.

Anna Estragués Armengol.

Antecedents de fet

RESULTANT PRIMER : Són fets provats i així es declaren que :

Entre els mesos de setembre a novembre del 2014, Pombo, consumidor habitual de marihuana, es relacionà amb els menors Zapata, nascut el dia 22 d'abril de 1.998 i Pera, nascut el dia 3 de juny de 2.000.

Durant aquest període els proporcionà, en dues ocasions, producte estupefaent marihuana que consumiren conjuntament en el domicili de ENTITY_4; en una tercera ocasió lliurà així mateix al menor Pera uns grams de marihuana que el menor consumí de manera privada.

Tanmateix, durant en mateix període Pombo oferí a Zapata canviar-li una consola de jocs Play Station III i dos comandaments d'un valor de 385,90EUR així com un joc de propietat de Zapata per una Play Station IV; el menor hi accedí remetent el material descrit a Pombo el qual no li donà mai la consola Play Station IV com havien convingut.

Altrament, en les mateixes dates, Pombo demanà a Pera que li deixés el seu telèfon mòbil marca Iphone 5, d'un valor de 639EUR, comprometent-se a retornar-li l'endemà; el menor hi accedí venent seguidament Pombo el telèfon a la Sra. Durán, per un import de 280EUR que es va quedar.

La Sra. Durán mai va poder fer ús del mòbil indicat en no disposar del codi corresponent .

Així mateix, a principis d'octubre de 2.014, el processat Pombo feu amistat amb Escolano, nascut el dia 22 d'agost de 1.996, de nacionalitat espanyola i sense antecedents penals, instal·lant-se un parell de dies al domicili d'aquest darrer, temps durant el qual ambdós compartiren diverses cigarretes de marihuana, aportant aquest producte Pombo.

Posteriorment, Pombo es traslladà al Carrer Sant Salvador d'Andorra la Vella, a una habitació que llogà a Vives. En dit lloc, entre els mesos de novembre de 2.014 i desembre de 2.014, consumí en diverses ocasions producte estupefaent marihuana juntament amb la seva parella Gálvez i Escolano.

Durant la tarda del 22 de novembre de 2.014, i després de consumir tots tres conjuntament, diverses cigarretes de marihuana a l'habitació ans citada, Pombo agafà, sense el consentiment de Escolano, les claus del domicili d'aquest darrer, de sobre la tauleta on aquell les havia deixat. Coneixedor que els pares i familiars de Escolano eren fora del país, Pombo es dirigí al domicili de Escolano on penetrà, mitjançant les claus esmentades. Al lloc havia citat a Escudero al que digué que era el seu domicili, oferint-li la compra de dos televisors que s'hi trobaven: un de petit marca Philips d'un valor de 209,95EUR i un altre de gran de la marca LG 50'' d'un valor de 502,95EUR. Escudero adquirí i s'endugué el televisor gran a canvi de 100EUR i un telèfon mòbil, rèplica d'un Samsung S5 quin valor fixaren de mutu acord en 90EUR. Pombo s'endugué el televisor petit al que donà una destinació que no ha restat acreditada.

El progenitor de Escolano, Sr. Plana va poder recuperar el televisor marca LG 50'', no així el més petit.

Realitzada una perquisició al domicili del processat Pombo, agents del Servei de Policia incautaren 2 grams de marihuana, així com dos grinders, paper de liar, i una Play Station III.

RESULTANT SEGON: El Ministeri Fiscal, en el seu escrit de qualificació provisional qualifica els fets com essent constitutius dels delictes majors de furt amb ús de claus de possessió il·legítima, de furt amb accés a casa habitada, de cessió de droga tòxica cànnabis a menor d'edat, d'apropiació indeguda, i de les contravencions penals de consum en grup de producte estupefaent marihuana, de possessió del mateix producte, i d'apropiació indeguda, tipificats als articles 199.1 i 2,

283.1 b), 213, 500.2, 499 i 482.4 del Codi Penal dels que Pombo és responsable en concepte d'autor i no concorrent circumstàncies modificadores de la responsabilitat penal, demana que se li imposi les penes de dos anys de presó pels delictes majors de furt amb ús de claus de possessió il·legítima i de furt amb accés a casa habitada; de tres anys de presó i de 500EUR de multa pel delicte major de cessió continuada de droga tòxica cànnabis a menor d'edat; de tres mesos de presó pel delicte major d'apropiació indeguda; i de 500EUR de multa per cadascuna de les tres contravencions penals imputades.

Pel que fa a Escolano, estima que els fets són constitutius de la contravenció penal de consum en grup de producte estupefaent marihuana de la que en Escolano és responsable en concepte d'autor i concorrent la circumstància atenuant d'ésser l'implicat menor de 21 anys al moment dels fets, demana que se li imposi la pena de 300EUR de multa.

Igualment, demana que ambdós siguin condemnats al pagament de les despeses processals causades.

En concepte de responsabilitat civil i de conformitat amb el que disposa l'article 18 del Codi de Procediment Penal, interessa que Pombo indemnitzi a :

Plana en la suma de 209,95EUR en concepte d'indemnització de la televisió no recuperada;

Arnau en la quantia de 639EUR pel mòbil Iphone 5 apropiat per Pombo, i 385,90EUR per la Play Station III també apropiada per Pombo, objectes originalment propietat respectivament del seu fill i del seu net;

Escudero la suma total de 190EUR;

Durán la quantia de 280EUR.

En l'acte de la vista oral, modifica la seva qualificació provisional precisant que la cessió de marihuana de Pombo no només fou efectuada a Pera sinó també a ENTITY_10; altrament i pel que fa al delicte major de furt amb claus de possessió il·legítima i en casa habitada, afegeix que concorre l'agreujant d'abús de confiança, elevant, pel que fa a la resta, a definitiva la qualificació provisional.

Precisa tanmateix que la pena sol·licitada d'un total de 5 anys i tres mesos de presó és la mínima prevista pel Codi Penal pels delictes objecte d'acusació i en ésser superior a 5 anys, no se'n fa possible acordar la suspensió.

RESULTANT TERCER: El lletrat Sr. Raya,

Advocat defensor de Pombo no es mostra, en el seu escrit de qualificació provisional, d'acord ni amb l'exposició de fets, ni amb la qualificació jurídica ni petició de pena efectuada pel Ministeri Fiscal.

Indica que Pombo no ha comés cap delicte pel que en procedeix l'absolució, no havent-hi lloc a exigir responsabilitat civil.

En l'acte de la vista oral, eleva a definitiva la seva qualificació provisional .

Precisa que pel que fa a la consola Play Station, es tracta d'un incompliment de contracte i si la dita consola ha estat incautada, res s'hauria d'acordar en concepte de responsabilitat civil ; en referència al telèfon mòbil marca Iphone, el seu propietari no ha comparegut ni ha formulat reclamació; l'únic testimoni dels fets és Zapata la declaració del qual no desvirtua la de ENTITY_4; pel que fa a la sostracció dels televisors, posa de manifest que Escolano i Pombo s'assemblen físicament i és possible que fos en Escolano i no Pombo qui agafés i vengués el televisor d'autes; en relació al consum en grup i cessió de productes estupefaents, diu que tampoc ha quedat provat per tot el que, en aplicació del principi "in dubio pro reo", procedeix acordar la lliure absolució de Pombo.

RESULTANT QUART: El lletrat Sr. Agullo, Advocat de Escolano es mostra,

en el seu escrit de qualificació provisional, d'acord amb l'exposició de fets efectuada pel Ministeri Fiscal en el sentit que a principis de novembre del 2014, Escolano va compartir, al seu domicili, diverses cigarretes de marihuana aportades per ENTITY_4; es mostra tanmateix d'acord amb la qualificació dels fets efectuada pel Ministeri Fiscal i tenint en compte que Escolano era menor de 21 anys, demana que se li imposi una pena de 150 EUR de multa.

En l'acte de la vista oral, eleva a definitiva la seva qualificació provisional .

Fonaments de dret

CONSIDERANT PRIMER : Els fets declarats provats són legalment constitutius de :

-un delicte major de furt amb claus de possessió il·legítima i amb accés il·lícit a casa habitada previst i penat a l'article 199.1.b) i 199.2 del Codi Penal que tipifica com a delicte major, l'apoderament, amb ànim de lucre, d'una cosa moble aliena, sense el consentiment del seu propietari, amb independència del valor de la cosa sostreta si hi concorre, com en el cas d'autes, ús de claus de possessió il·legítima i accés il·legítim a casa habitada.

Efectivament, per penetrar a l'apartament de Escolano i sostreure'n dos televisors, Pombo feu ús de les claus del propi Escolano que va agafar sense coneixement ni consentiment d'aquest darrer quan es trobaven junts a la seva habitació. El lloc de la sostracció dels televisors, és el domicili habitual de Escolano i la seva família, trobant-se per tant reunits tots els elements constitutius del tipus.

No concorre l'agreujant genèrica d'abús de confiança (art. 30.3 del Codi Penal), tal i com pretén el Ministeri Fiscal, per quan l'abús de confiança s'hauria en tot cas produït sobre l'apoderament de les claus, que no es jutja en la present causa aïlladament i seria el supòsit en el quin es podria tenir en compte aquesta circumstància. Efectivament, en el present cas, es jutja el furt de dos televisors comès amb claus que resulten ser de possessió il·legítima. Les claus són per tant l'instrument per a cometre el delicte i l'ús de dites claus ja suposa l'aplicació d'un tipus agreujat com és el de l'article 199.1.a) que tipifica com a delicte major l'apoderament de coses mobles alienes, sigui quin sigui el seu valor, quan es produeix amb claus de possessió il·legítima. El tipus agreujat de l'article 199.1.a) fa abstracció de les circumstàncies en que es produeix l'apoderament de les claus que en fan esdevenir la possessió il·legítima, sense que procedeixi per tant aplicar, sobre el tipus ja agreujat pel fet de la possessió il·legítima de les claus, l'agreujant genèrica d'abús de confiança sol·licitat pel Ministeri Fiscal.

-Un delicte major d'apropiació indeguda previst i penat a l'article 213 del Codi Penal que castiga el qui amb ànim de lucre i en perjudici d'altri, s'apropiï o distregui diners, efectes, valors o qualsevol altra cosa moble de valor superior a 600 EUR, que hagi rebut en dipòsit o per un altre títol que produeixi l'obligació de lliurar-los o retornar-los .

El que caracteritza el delicte és que el seu autor, que no té facultats de disposició sobre els béns, transforma la legítima possessió que li ha estat confiada en domini antijurídic, de la qual causa resulta que sols es pot cometre el delicte quan aquell s'apoderi dels bens i els incorpori al seu patrimoni. L'element essencial del delicte d'apropiació indeguda radica en l'incompliment dolós per part de l'agent de l'obligació que li ve imposada de donar la destinació deguda als béns, fent-los seus i disposant d'ells amb una evident finalitat de lucre. L'acció típica del delicte d'apropiació indeguda és la conversió de la possessió legítima en possessió il·legítima i exigeix, com a element subjectiu, un concret dol, el que es coneix com a "animus rem sibi habendi" o intenció de tenir la cosa per a un mateix o de fer-se amo d'allò que no és propi i s'ha rebut amb l'obligació de tornar-ho.

En el present cas, Pera va deixar el seu telèfon mòbil marca Iphone 5, d'un valor de 639EUR, a Pombo amb obligació per part d'aquest darrer, de retornar-li l'endemà. No obstant, Pombo se'l va fer seu, i amb ànim de lucre evident, el va vendre a un tercer, la Sra. Durán, per un preu de 280EUR que es va quedar, concorrent doncs bé tots els elements constitutius del tipus.

d'un delicte major de cessió continuada de droga tòxica cànnabis a menors d'edat, previst i penat a l'article 283.1.b, tipus qualificat que castiga el qui proporciona il·lícitament drogues tòxiques a menors d'edates. El bé jurídic protegit és la salut pública i més concretament la dels menors, com a persones vulnerables.

Pombo va facilitar en dues ocasions, entre els mesos de setembre i novembre del 2014, als menors Pera i Zapata de 15 i 16 anys d'edat respectivament, producte estupefaent marihuana, que consumiren conjuntament en el domicili de ENTITY_4; en una tercera ocasió Pombo lliurà així mateix a Pera, uns grams de marihuana que el menor consumí de manera privada.

El processat sabia que les persones a qui facilitava la droga eren menors d'edat doncs les coneixia amb anterioritat i les freqüentava sovint en aquella època, trobant-se doncs reunits tots els elements constitutius del tipus.

S'aprecia continuïtat delictiva de conformitat amb el què preveu l'article 59 del Codi Penal per quant les diverses accions comeses per Pombo infringeixen preceptes penals de naturalesa igual i es fan aprofitant idèntica ocasió - quan els menors anaven al seu domicili a jugar a la Play Station - amb una mateixa dinàmica comissiva i es repeteixen en un context espai-temporal proper.

d'una contravenció penal continuada de consum en grup de producte estupefaent marihuana, prevista i penada a l'article

500.2 en haver, entre els mesos de novembre i desembre del 2014, Pombo i Escolano consumit al domicili de l'un o de l'altre, conjuntament producte estupefaent marihuana, en ocasions també acompanyats de la parella del primer Gálvez, apreciant-se igualment continuïtat delictiva de conformitat amb el ja exposat .

-d'una contravenció penal de possessió del mateix producte prevista i penada a l'article 499 del Codi Penal per quan, en efectuar-se un registre al darrer domicili de Pombo - una habitació en un apartament radicat a l'XXXX - els Agents del Servei de Policia van incautar una caixa de fusta amb dos grinders i paper de fumar, així com 2 grams de marihuana que aquell destinava al seu propi consum (foli 64).

- No són els fets constitutius de la contravenció penal d'apropiació indeguda tipificada a l'article 482.4 del Codi Penal que castiga el qui cometi apropiació indeguda per valor no superior a 600 EUR per quant en el present cas, si bé és cert que Zapata va remetre a Pombo una consola Play Station III, dos comandaments i joc valorats en menys de 600 euros, no és menys cert que els mateixos no ho foren a títol de dipòsit o de qualsevol altre títol que produís l'obligació de retornar-los, sinó que el mateix Zapata, així com Pera i la seva àvia i mare respectivament, Sra. Arnau, tenen admès que van ser remesos a Pombo a canvi una play Station IV.

En rebre el material descrit, Pombo l'incorporà així legítimament en el seu patrimoni i en no complir posteriorment amb l'acordat i no lliurar com convingut, al seu torn la Play Station IV a Zapata, no va cometre cap il·lícit penal sinó que del que es tracta, és d'un incompliment contractual com al·lega encertadament la defensa de Pombo, incompliment que caldrà dirimir per la via civil, mitjançant el procediment corresponent, havent-se de procedir per tant, en el marc de la present causa, a absoldre a Pombo de la contravenció penal d'apropiació indeguda de la que ve acusat.

CONSIDERANT SEGON: El processat Pombo és responsable del delicte major de furt amb ús de claus de possessió il·legítima i amb accés a casa habitada, del delicte major continuat de cessió de droga tòxica cànnabis a menors d'edat; del delicte major d'apropiació indeguda, de la contravenció penal continuada de consum en grup de producte estupefaent marihuana i de la contravenció penal de possessió del mateix producte, tipificats als articles 199.1 i 2, 283.1 b), 213, 500.2 i 499 del Codi Penal.

L'implicat Escolano és responsable de la contravenció penal continuada de consum en grup de producte estupefaent marihuana tipificada a l'article 500.2 del Codi Penal.

Ambdós ho són en concepte d'autors, per la seva participació personal i directa en els fets, de conformitat amb el què disposen els articles 20 i 21 del Codi Penal.

Efectivament, malgrat Pombo hagi negat els fets, de la prova practicada se'n desprèn que :

Decisio

CONSIDERANT TERCER: No concorren en el processat

Pombo, circumstàncies modificatives de la responsabilitat penal.

Pel que fa a Escolano, concorre la circumstància modificativa d'ésser menor de 21 anys a la data de producció dels fets, circumstància prevista a l'article 54.3 del Codi Penal posat en relació amb l'article 26 del mateix text legal.

CONSIDERANT QUART: Tenint en compte les circumstàncies esmentades, la gravetat dels fets, la personalitat del processat Pombo però també, la data de producció dels fets i les penes previstes pels delictes i contravencions penals indicats, procedeix, de conformitat amb el què disposen els articles 54 i 56 del Codi Penal, imposar-li les penes privatives de llibertat sol·licitades pel Ministeri Fiscal, que es corresponen totes elles als mínims legalment previstos en el Codi Penal.

Així, pel delicte major de furt amb claus de possessió il·legítima i amb accés a casa habitada previst i penat als articles 199.1.a) i 199.2 del Codi Penal, la pena de dos anys de presó;

Pel delicte major continuat de cessió de droga tòxica cànnabis a menors d'edat, previst i penat a l'article 283.1.b), la pena de tres anys de presó i multa en la quantia de cinc-cents euros;

Pel delicte major d'apropiació indeguda previst i penat a l'article 213 del Codi Penal, la pena de tres mesos de presó;

Per la contravenció penal continuada de consum en grup de producte estupefaent marihuana prevista i penada a l'article

500.2 del Codi Penal, la pena de multa en la quantia de tres-cents euros;

Per la contravenció pena de possessió del mateix producte, prevista i penada a l'article 499 del Codi Penal, la pena de multa en la quantia de tres-cents euros.

A Escolano, com autor d'una contravenció penal continuada de consum en grup de producte estupefaent marihuana, prevista i penada a l'article 500.2 del Codi Penal, tenint en compte que aquell era menor de 21 anys a la data de producció dels fets, una pena de multa en la quantia de cent cinquanta-euros.

CONSIDERANT CINQUÈ : El responsable penalment ho és també civilment per tot el què, de conformitat amb el què disposa l'article 94 i ss. del Codi Penal, Pombo indemnitzarà a :

Plana en la suma de 209,95EUR en concepte d'indemnització del televisor no recuperat, segons justificant obrant en autes (foli 155);

Arnau en la quantia de 639EUR corresponent al valor del telèfon mòbil Iphone 5 segons justificant obrant en autes (foli 201);

Escudero la suma total de 190EUR, corresponent 100 euros als lliurats per Escudero a Pombo i 90 euros al valor del telèfon Samsung S5 remès també a Pombo en pagament del televisor que finalment Escudero va haver de retornar al seu legítim propietari ;

Durán la quantia de 280EUR corresponent al preu del Iphone 5 abonat a Pombo.

CONSIDERANT SISÈ: De conformitat amb les disposicions dels articles 174 i 175 del Codi de Procediment Penal, els processats han de ser condemnats cadascun al pagament de les despeses processals causades.

CONSIDERANT SETÈ: De conformitat amb el què disposen els articles 286 i 70 del Codi Penal, procedeix el comís de la substància estupefaent així com dels dos grinders intervinguts, havent-se de procedir a la seva destrucció tal com mana l'article 177 paràgraf primer del Codi de Procediment Penal.

VIST: les disposicions legals citades i altres de pertinent aplicació, el Molt Il·lustre Tribunal de Corts,

D E C I D I M:

1.- Absoldre Pombo de la contravenció penal d'apropiació indeguda tipificada a l'article 482.4 del Codi Penal de la que venia acusat, no havent-hi lloc a exigir responsabilitat civil, sense perjudici de les accions que per via civil puguin correspondre .

2.- Arnaumnar Pombo, en rebel·lia processal i sense que concorrin circumstàncies modificatives de la responsabilitat penal:

-com autor d'un delicte major de furt amb claus de possessió il·legítima i amb accés a casa habitada previst i penat als articles 199.1.a) i 199.2 del Codi Penal, a la pena de DOS (2) ANYS DE PRESÓ;

-com autor d'un delicte major continuat de cessió de droga tòxica cànnabis a menors d'edat, previst i penat a l'article 283.1.b), a la pena de TRES (3) ANYS DE PRESÓ i multa en la quantia de CINC-CENTS EUROS (500 EUR);

-com autor d'un delicte major d'apropiació indeguda previst i penat a l'article 213 del Codi Penal, a la pena de TRES

(3) MESOS DE PRESÓ;

-com autor d'una contravenció penal continuada de consum en grup de producte estupefaent marihuana prevista i penada a l'article 500.2 del Codi Penal, a la pena de multa en la quantia de TRES-CENTS EUROS (300 EUR);

-com autor d'una contravenció pena de possessió De marihuana, prevista i penada a l'article 499 del Codi Penal, a la pena de multa en la quantia de TRES-CENTS EUROS (300 EUR).

3.- Arnaumnar Escolano, en rebel·lia processal i pel que concorre la circumstància modificativa de la responsabilitat penal de ser menor de 21 anys a la data de producció dels fets:

-com autor d'una contravenció penal continuada de consum en grup de producte estupefaent marihuana, prevista i penada a l'article 500.2 del Codi Penal, a la pena de multa en la quantia de CENT-CINQUANTA EUROS (150 EUR).

4.- Imposar a Pombo i Escolano el pagament de les despeses processals que a cadascun li corresponguin.

5.- Acordar el comís i destrucció del producte estupefaent i grinders intervinguts a Pombo.

I en concepte de responsabilitat civil, Pombo indemnitzarà a :

Plana en la suma de DOS-CENTS NOU EUROS AMB NORANTA-CINC CÈNTIMS (209,95EUR) ;

Arnau en la quantia de SIS-CENTS TRENTA-NOU EUROS (639EUR)

Escudero la suma de CENT NORANTA EUROS (190EUR);

Durán la quantia de DOS- CENTS VUITANTA EUROS (280EUR).

Contra aquesta sentència les parts, salvat els rebels, poden interposar recurs d'apel·lació davant d'aquest Tribunal en el termini de quinze dies següents a la notificació de conformitat amb el què disposa l'article 195, 199 i concordants del Codi de Procediment Penal.

Els rebels poden interposar recurs d'audiència en un termini de quinze dies a comptar del lliurament personal de la còpia de la sentència de conformitat amb el què disposen els articles 247 i següents del Codi de Procediment Penal

Així per aquesta nostra sentència jutjant, ho manem i signem.