Impugnació acords socials (0324/09)

Aute

Magistrats

Joan Manel Abril Campoy Eulàlia Amat Llari Jean Louis Vuillemin

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA

Sala Civil

TSJC- 324/09

AUTE

En nom del Poble Andorrà.-

A la vila d'Andorra la Vella, al 27 de maig de 2010.

Reunida la Sala Civil del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra, sota la presidència del M.I. Sr. Jean Louis Vuillemin, i els magistrats M.I. Sr. Joan Manel Abril Campoy i M.I. Sra. Eulàlia Amat Llari, ha adoptat la resolució següent:

ANTECEDENTS DE FET

I.- La representació processal de la mercantil ORG_1 va interposar demanda, en data 23-09-2009, envers la mercantil ORG_0, en virtut de la qual sol·licita que es declari la nul·litat, o subsidiàriament l'anul·lació, dels acords societaris adoptats en la Junta general extraordinària de la mercantil ORG_0, de data 9 de juny de 2009. Per altressí, va demanar que es suspengués l'efectivitat dels acords adoptats en l'esmentada junta extraordinària.

En data 14-10-2009, la representació processal de la mercantil ORG_0 va oposar-se a la demanda interposada i va demanar que es desestimés la demanda, amb imposició de les costes processals a la part agent.

II.- L'Hble. Tribunal de Batlles va dictar Aute, de data 13-11-2009, essent la seva part decisòria la que segueix: "DECIDEIX: Primer.- No donar lloc a la mesura cautelar sol·licitada per la representació processal de la societat "A. SA" i continguda en l'Altressí de l'escrit presentat en data 23 de setembre proppassat.

Segon.- No fer especial condemna en costes processals, les quines quedaran subjectes al que es decideixi respecte al fons del litigi".

III.- La representació processal de la mercantil agent ha interposat recurs contra la resolució d'instància i, en data 23-02-2010, ha articulat llur escrit de conclusions, en virtut del qual i pels motius continguts en el mateix ha demanat la revocació de l'Aute dictat. Per el contrari, la representació processal de ORG_0 en el seu escrit de contesta a les conclusions, de data 22-03-2010, ha sol·licitat la confirmació de la resolució d'instància, amb imposició a la recurrent de les costes processals.

Ha actuat com a magistrat ponent el M.I. Sr. Joan Manel Abril Campoy.

FONAMENTS DE DRET

I.- Els motius o greuges en els quals la part agent fonamenta el seu recurs són, en essència, els que segueixen. En primer terme, manifesta que el jutjador equipara la mesura cautelar sol·licitada de suspensió dels acords socials a un embargament, quan aquesta darrera comporta una agressió molt forta al patrimoni de les persones. Conseqüentment, els requisits d'ambdues mesures no poden ésser equiparables. En segon terme, manifesta que si s'analitza la transcendència dels acords adoptats, la necessitat per la societat que justifiqui l'adopció dels acords i el perjudici que la suspensió produeix a la societat, s'ha d'optar per la suspensió provisional dels referits acords socials.

II.- El primer dels greuges o motius no pot prosperar per les raons que, a continuació, s'exposen. El jutjador a quo no equipara les mesures cautelars de suspensió provisional dels acords socials adoptats i l'embargament, sinó que les mesures cautelars s'equiparen per la finalitat que cerquen, consistent en assegurar les resultes d'una eventual i futura resolució judicial condemnatòria. I des d'aquesta òptica, manté que les mesures cautelars, en les seves diverses formes, requereixen de l'existència d'una aparença de bon dret (fumus boni iuris) i del perill que la resolució judicial que es dicti esdevingui inexecutable (periculum in mora). I aquestes consideracions són perfectament assumibles per aquesta Sala, de manera que el primer dels motius o greuges ha de ser refusat.

III.- En segon terme, manifesta la recurrent que s'ha d'optar per la suspensió dels acords, si és té en compte la seva transcendència (afecten al règim de funcionament de la societat- administració i finances-), la no necessitat de prendre aquests acords, atès que es continuaria amb el règim de govern que es manté des de fa 20 anys i perquè la suspensió dels acords no produeix cap perjudici.

La resolució d'aquest motiu exigeix partir de l'asseveració que efectua l'Aute d'instància, segons el qual, la part ara recurrent no ha al·legat l'existència de perill o risc per l'adopció dels esmentats acords ni tampoc que aquests actes siguin de difícil o impossible reparació. És a dir, en altres paraules, s'advera que no s'ha acreditat la concurrència del segon pressupòsit de les mesures cautelars, consistent en el periculum in mora.

Des d'aquestes coordenades, s'ha d'analitzar el present motiu de recurs. A la demanda es sol·licita per altressí (foli 28) la suspensió dels acords adoptats en la junta de 9 de juny de 2009, però sense cap més argumentació ni referència a les exigències de la mesura cautelar que es pretén que s'adopti i sense oferiment de cap caució. A aquests extrems, s'escau afegir que, malgrat s'entengui la transcendència dels acords socials com aquells relatius al règim de govern o administració de la societat, el cert és que no s'ha posat de manifest quin pot ser el risc o perill que el manteniment del mateix suposaria per la societat. És més el que argumenta la recurrent és que la suspensió dels acords no genera cap perjudici per a la societat, sense que pugui integrar el periculum in mora l'argumentari de la societat, desproveït en aquest estadi de les actuacions de recolzament, que els acords generen un desequilibri entre els demandats que posseeixen el poder de direcció i la recurrent, que la seva expulsió de la direcció priva a la societat de la seva experiència de gestió. Aquest darrer argument, introduït en l'alçada, no constitueix un risc o perill apreciable objectivament per aquesta Sala que pugui justificar la revocació de la resolució d'instància.

IV.- Per consegüent, i d'acord amb les anteriors consideracions, procedeix la desestimació del recurs i la imposició a la recurrent de les costes d'aquesta alçada (arg. Codi 7,51,5).

Decisio

Vistos la legislació vigent i els Usos i Costums aplicables al present cas.-

La Sala Civil del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra,

DECIDEIX

DESESTIMAR el recurs interposat per la representació processal de la mercantil ORG_1 contra l'Aute, de data 13-11-2009, dictat per l'Hble. Tribunal de Batlles i confirmar íntegrament la seva part decisòria. S'escau imposar a la recurrent les costes d'aquesta alçada.

Així per aquesta nostra resolució, de la qual en serà tramés testimoni a l'Hble. President de la Batllia, per al seu coneixement i als efectes escaients, definitivament jutjant, ho pronunciem, manem i signem.