Nul.litat procediment d'execució i subhasta- dret hipotecari (TSJC-253/12)

Aute

Magistrats

Joan Manel Abril Campoy Eulàlia Amat Llari Vincent Aniére

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA

Sala Civil

TSJC-253/12

AUTE

En nom del Poble Andorrà.-

A la vila d'Andorra la Vella, el 28 de juny de 2013.

Reunida la Sala Civil del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra, sota la presidència de la M.I. Sra. Eulàlia Amat Llari, i els magistrats M.I. Sr. Joan Manel Abril Campoy i M.I. Sr. Vincent Anière, ha adoptat la resolució següent:

ANTECEDENTS DE FET

I.- En data 3-09-2012 l'Hble. Batlle va dictar Aute, en el qual acordava: "DECIDEIX: Primer.- No donar lloc a les pretensions adduïdes per la representació processal de la societat Duque, S.A., en el sentit que se li lliuri còpia de les actuacions practicades en el marc dels presents autes, i se suspengui la tramitació del present procediment executori.

Segon.- Requerir novament a la representació processal de la societat Duque, S.A. a fi que la seva representada vulgui procedir a l'aixecament de la hipoteca constituïda al seu favor respecte de la plaça d'aparcament número 35, formant part de l'XXXX, a fi que el jutjador que subscriu pugui formalitzar escriptura de compravenda judicial en favor de l'adjudicatari de dit bé".

Tercer.- Notificar la present resolució judicial a les parts interessades".

II.- La representació processal de Duque, S.A. va interposar recurs contra l'Aute de 3-09-2012 i, en data 7-12-2012, va articular llur escrit de conclusions, en virtut del qual i pels motius argumentats en el mateix demanava la revocació de la resolució d'instància. Així mateix, per altressí sol·licitava que el recurs fos admès a ambdós efectes.

III.- Aquesta Sala va dictar Aute, de data 28-02- 2013, en el qual s'establia: "DECIDEIX Estimar el recurs interposat contra la Providència de 20-11-2012 i admetre a dos efectes el recurs interposat per la representació processal de Duque, S.A., contra l'Aute de 3-09-2012 dictat per l'Hble. Batlle.

No procedeix efectuar imposició de les costes processals d'aquesta alçada".

IV.- En el mateix dia es va dictar Providència, per la qual es conferia audiència a les parts personades per tal que efectuessin al·legacions respecte la possible vulneració del dret a la jurisdicció en relació a la manca de comunicació a l'entitat Duque, S.A., titular d'un dret real d'hipoteca, de la realització de valor per subhasta del bé immoble de la mercantil A., S.L. gravat amb la hipoteca abans referida.

Consta a les actuacions que la representació processal de l'administradora de la Comunitat de Propietaris de l'Edifici A. va presentar escrit, de data 7-03-2013, en virtut del qual entenia que no s'havia produït cap vulneració del dret a la defensa. Per escrit de la mateixa data, la representació processal de Duque, S.A. va interessar que es donés tràmit d'al·legacions a l'adjudicatari del bé immoble i que es dictés resolució que constatés la vulneració del dret fonamental a la jurisdicció.

Ha actuat com a magistrat ponent el M.I. Sr. Joan Manel Abril Campoy.

FONAMENTS DE DRET

I.- Consta acreditat a les actuacions que, en data 27-10-2009, es va dictar Aute que decretava l'execució de la quantitat de 4.087,89 euros a càrrec de la mercantil A., S.L. i a favor de l'administradora de la Comunitat de Propietaris.

Instada l'execució per l'agent i requerida de pagament la mercantil executada, es va procedir a travar embargament sobre els béns i drets d'aquesta darrera. La representació processal de la part executant va assenyalar com a béns les places d'aparcament números 33 a 35 de l'edifici A.

Per Autes posteriors es va ampliar l'execució decretada i per Aute de 30-09-2011 es va decretar execució per import de 16.259,08 euros.

En dates 20 de juny i 28 de juliol del 2011 es va celebrar la primera i segona subhasta de la plaça d'aparcament núm. 35, les quals van restar desertes. En la tercera subhasta la plaça d'aparcament fou adjudicada a la Sra. Manso per import de 17.598,02 euros.

Per oficis de 22 de febrer i 6 de març de 2012 es va comunicar a l'entitat Duque, S.A. que aixequés la hipoteca constituïda al seu favor respecte del bé subhastat, per a formalitzar escriptura de compravenda judicial a favor de l'adjudicatari de dit bé.

En data 4 de maig de 2012 la mercantil Duque, S.A. va posar de relleu que no havia estat part en el procediment d'execució, malgrat ser titular de drets reals sobre la plaça d'aparcament núm. 35 objecte de la subhasta.

II.- Com es pot observar, s'ha procedit a l'execució i realització de valor d'una plaça d'aparcament (núm. 35), gravada amb un dret real d'hipoteca, sense comunicar al titular del dret real (Duque, S.A.) la pendència del procés d'execució i només una volta subhastat el bé immoble i adjudicar a un tercer, se li comunica per l'òrgan judicial amb la finalitat que procedeixi a aixecar el gravamen hipotecari.

Consegüentment, s'ha vulnerat el dret a la jurisdicció (art. 10 C.A.), tota vegada que el titular de drets sobre el bé immoble, en aquest cas un dret real d'hipoteca, no se li ha notificat l'existència del procés per tal que pogués fer valer els seus drets, la qual cosa ha significat una clara infracció del principi d'audiència. Argumenta la part executant que l'entitat bancària ha pogut tenir coneixement del procés d'execució en virtut de la publicació al BOPA. Però aquest argument no pot ésser acollit, no solament perquè quan s'afecten drets i interessos la comunicació edictal o en els butlletins públics ha de ser subsidiària de la comunicació personal, de manera que aquesta garanteixi la real i efectiva possibilitat d'exercitar el dret d'audiència i, en el seu cas, de defensa respecte dels mateixos, sinó perquè el propi Tribunal Constitucional ha manifestat que (STC de data 15-03-2004): "D'això es dedueix un deure especial de diligència per part dels poders públics, tant administratius com judicials, per localitzar la persona clarament identificable com a titular d'un dret o d'un interès legítim i directe i fer- li arribar la notificació d'allò que afecta els seus drets. Un deure de diligència per al compliment del qual l'experiència quotidiana demostra l'existència de mitjans suficients, cosa que, d'altra banda, és especialment factible en una societat tan exigua com és l'andorrana.

És evident que la simple publicació en el Butlletí Oficial del Principat d'Andorra, qualsevol que fos la seva concreció i la seva claredat, no és una mesura suficient per donar per fet aquest deure de diligència".

I tampoc pot acollir-se l'argument de la part executant, segons el qual l'article 13.2 de la Llei de Propietat Horitzontal (Decret legislatiu del 7-1-2009 de publicació del text refós de l'articulat i de les disposicions transitòries de la Llei 12/2004, del 30 de juny, de Propietat Horitzontal, modificada per la Llei 25/2008, del 20 de novembre) atorga una preferència creditícia als crèdits a favor de la comunitat pel deure de contribuir al sosteniment de les despeses generals i que la mateixa s'imposa a qualsevol altre crèdit, fins i tot als hipotecaris, i l'article 34 de la referida Llei tampoc preveu la comunicació al creditor hipotecari quan tracta el procediment de reclamació de deutes.

En efecte, l'existència d'una preferència en el cobrament dels crèdits, atribuïda als crèdits de la comunitat pel sosteniment de les despeses generals de l'immoble, no s'ha de confondre amb la comunicació als titulars de drets sobre l'immoble que es poden veure afectats pel procediment de realització del valor sobre el mateix i que, precisament, en defensa dels seus interessos tenen dret a conèixer l'existència del procés d'execució i han de tenir un tràmit d'audiència per a efectuar les al·legacions que considerin en defensa dels seus drets subjectius i interessos legítims. Per altra part, l'article 34 de la Llei de Propietat Horitzontal contempla essencialment la fase declarativa del procés de reclamació, atès que solament a l'apartat 13 i 19 es preveu la fase d'execució de sentència, en el primer dels apartats per a fer constar que en seu d'execució es poden acumular les quotes vençudes sense retrotraure el procés i en el segon d'ells s'estableix la competència per l'execució al Batlle que ha conegut del litigi en primera instància. Per tant, d'aquesta regulació que, pel que fa a la fase d'execució, s'ha de considerar com a incomplerta no es pot inferir la inexistència de l'obligació de comunicar als titulars de drets reals sobre el bé l'existència del procés d'execució.

III.- De conformitat amb les consideracions efectuades, procedeix decretar la nul·litat d'actuacions, derivada de la vulneració del dret a la jurisdicció, continguda a l'article 10 C.A. i retrotraure les actuacions fins al moment anterior a la realització del bé immoble en pública subhasta, amb devolució de les quantitats lliurades per l'adjudicatari donant trasllat de les mateixes al creditor hipotecari del bé objecte de la projectada realització de valor.

No procedeix efectuar imposició de les costes d'aquesta alçada.

Vistos la legislació vigent i els Usos i Costums aplicables al present cas.-

La Sala Civil del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra,

Decisio

DECIDEIX

DECRETAR la nul·litat d'actuacions del procediment d'execució EX-B-1029-2/2009 que té per objecte la plaça d'aparcament núm. 35 de l'edifici A., i retrotraure les mateixes al moment anterior a la celebració de la subhasta, amb devolució de les quantitats lliurades per l'adjudicatari tot donant trasllat de les actuacions al creditor hipotecari, per tal que pugui efectuar les al·legacions que, en defensa del seu dret real d'hipoteca, tingui per convenients.

No procedeix efectuar imposició de les costes processals d'aquesta alçada.

Així per aquesta nostra resolució, de la qual en serà tramés testimoni a l'Hble. President de la Batllia, per al seu coneixement i als efectes escaients, definitivament jutjant, ho pronunciem, manem i signem.-