Mesures provisionals - Objecte (2000295/2021)

Aute

Magistrats

Carles Cruz Moratones Jaume Tor Porta Vincent Aniére

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA

Sala Civil

TSJC.- 0000374/2021 ORIGEN: 2000295/2021 - 00

NIG: 5300542120200003650

PARTS:

Apel·lant: Sra. Mercader

Representant: Sr. Sevillano

Advocat: Sra. Bermudez

Apel·lant: Sr. Morillo

Representant: Sra. Calderón

Advocat: Sr. Serra

Part : MINISTERI FISCAL

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President: Sr. Vincent Anière

Magistrats: Sr. Carles Cruz Moratones

Sr. Jaume Tor Porta

OBJECTE: Mesures provisionals - Objecte.

AUTE 031-2022

Andorra la Vella, el 4 de març del 2022. En nom del Poble Andorrà.-

Reunida la Sala Civil del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions més amunt referenciades.

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent el magistrat Sr. Carles Cruz Moratones, el qual expressa el parer del Tribunal.

ANTECEDENTS DE FET

1.- La representació processal del Sr. Morillo va interposar demanda de mesures provisionals i urgents de l'article 63 de la Llei Qualificada del Matrimoni de data 30 de juny de 1.995 contra la Sra. Mercader i essent part en el procediment el MINISTERI FISCAL.

2.- El Tribunal Unipersonal del Batlle ha dictat Aute en data 19-10-2021 amb la següent part decisòria :

"Primer- Adoptar, de conformitat amb l'article 63 de la Llei Qualificada del Matrimoni i en relació amb els Srs. Morillo i Mercader, les mesures provisionals següents i modificar provisionalment la sentència de data 23 de juliol del 2018 en els següents extrems únicament :

Establir un règim de guarda i custòdia compartit de forma setmanal, de dilluns a dilluns, a l'entrada i sortida de l'escola. Cada progenitor s'haurà de fer càrrec de les despeses que generi la menor en la seva estada i les ordinàries per meitats.

Pel que respecta al règim de visites per les vacances, es manté la sentència de data 23 de juliol del 2018.

Fixar una pensió per aliments en benefici de la filla menor comuna i a càrrec del pare, en la suma de 480.- euros mensuals; suma que haurà de ser majorada anyalment segons l'IPC, pagadors al compte corrent de la progenitora dins dels 5 primers dies de cada mes. Així mateix s'estableix l'obligació del progenitor de satisfer el 60% de les despeses extraordinàries generades per la menor, i el restant 40% a càrrec de la mare.

Segon.- Notificar la present resolució a les parts interessades i al Magnífic Ministeri Fiscal.".

3.- Les representacions processals de la Sra. Mercader u del Sr. Morillo han interposat recurs d'apel·lació contra l'aute de la Batllia, el qual es fonamenta, en síntesi, en les següents al·legacions :

En l'escrit de recurs del Sr. Morillo presentat en data 12-11-2021 sol·licita que es revoqui parcialment l'Aute dictat pel Batlle en data 19-10-2021 i que no es fixi cap import en concepte de pensió per aliments. Subsidiàriament demanda que en el cas que el Tribunal considerés que correspon satisfer aquest concepte, que sigui de 150,00.-EUR mensuals i que no s'efectuï expressa condemna en costes.

En data 12-11-2021 la representació de la Sra. Mercader formula el seu escrit de recurs on demana que es revoqui l'aute recorregut i que s'imposin les costes del present procediment a la part apel·lada, inclosos els honoraris d'advocat i procurador i pèrits.

4.- El Ministeri fiscal s'oposa als recursos de la Sra. Mercader i del Sr. Morillo i demana la confirmació de l'Aute d'instància.

El 10-01-22 la representació de la Sra. Mercader va presentar l'escrit d'al·legacions al recurs, i en ell demana la desestimació del recurs del Sr. Morillo i la imposició de les costes judicial a càrrec de la part apel·lant.

El 11-01-22 la representació del Sr. Morillo va aportar les seves al·legacions al recurs sol·licitant que es desestimi el recurs de la part contrària i imposant a la Sra. Mercader la totalitat de les costes judicials causades, inclosos els honoraris d'advocat i procurador.

5.- Per providència de data 18-01-22 el Tribunal va designar el Sr. Carles CRUZ MORATONES com magistrat ponent.

FONAMENTS DE DRET

PRIMER.- En el present litigi de mesures provisionals que acompanyen a un procediment principal de divorci, la decisió de l'Hble Batlle especialitzada es pronuncia en el termes que hem transcrit a dalt.

Les dues parts discrepen en alguna mesura de la decisió i el Ministeri Fiscal s'oposa als dos recursos i demana la confirmació de la decisió.

SEGON.- La Sra. Mercader discrepa tant en l'aspecte de la guarda i custòdia compartida en els termes decidits com també en la pensió d'aliments que s'ha fixat. El Sr. Morillo discrepa únicament en la quantia de la pensió fixada de 480EUR mensuals.

Començant per la impugnació de la mare sobre la guarda setmanal fixada en aquestes mesures provisionals, considera que hauria de fixar-se dues trobades setmanals en favor del progenitor no custodi. No hem de passar per alt que la filla Daza nascuda en el dia 20.9.16 és encara de curta edat i ha estat fins ara amb la guarda exclusiva a càrrec de la mare i que per tant una tarda a la setmana li pot resultar beneficiós per mantenir el contacte amb l'altre progenitor que en aquell moment no la té en custòdia. Per aquesta raó cal estimar de manera parcial la petició de la mare, encara que resulta suficient que sigui una tarda i no dos per setmana, que, a manca d'acord entre els progenitors, serà els dimecres, des de la sortida de l'escola on la recollirà el progenitor no custodi fins a les 20:00h que la reintegrarà en el domicili de l'altre progenitor.

TERCER.- Pel que fa la pensió d'aliments cal resoldre de manera conjunta els dos recursos. La decisió judicial fixa la pensió provisional de 480EUR mensuals que era la que venia pagant el pare fins ara, perquè aquest així ho va proposar mentre estem en la fase provisional. Però ara en aquesta alçada es queixa de que si es reparteix la guarda ara la pensió haurà de disminuir perquè la despesa de la nena serà compartida entre els progenitors. Per la seva banda, la mare demana que la pensió sigui de 700EUR mensuals, atesa la diferència de potencial econòmic entre els dos progenitors.

Hem de respondre ambdós que estem en una fase provisional en la qual encara no es disposa de tot el material probatori que les parts han de proporcionar al Tribunal, però aquest ja s'ha de pronunciar també de manera provisional per assegurar la manutenció dels fills durant la tramitació del procediment principal. Però a fi de facilitar la reflexió sobre la qüestió als progenitors hem de recordar dues coses: la primera, que tot i la guarda i custòdia sigui repartida per temps igual entre els progenitors, en els casos de molta diferència de capacitat econòmica no resulta inusual fixar una pensió d'aliments a càrrec del més beneficiat doncs no es tracta de compensar el diferencial econòmic sinó de garantir que el fill tindrà les seves necessitats cobertes sigui en qui sigui que estigui en custòdia; la segona, que aquesta pensió pot ser compatible amb la contribució proporcional que hagi de fer cada progenitor en un compte comú per fer front a aquelles despeses del fill/a que no guarden relació amb l'estada amb cadascun (p.e. la despesa d'una mútua privada; les despeses d'alimentació i vestit pròpies de cada temporada meteorològica; les despeses de tractaments mèdics o ortodòntics, i d'altres d'anàloga naturalesa). En síntesi, podem dir que la pensió d'aliments està dirigida a cobrir les necessitats dels fills i no a tractar d'equilibrar o compensar les diferències econòmiques o patrimonials dels progenitors.

Per altra banda, respecte al pare hem de recordar que en la compareixença de 12.5.21 ja va manifestar clarament que estava d'acord en seguir pagant de manera provisional la mateixa pensió que fins al moment pagava i aleshores això és el que ha recollit l'Hble. Batlle.

QUART.- Atesa la naturalesa d'aquesta classe de litigis, no fem imposició de les costes en aquesta alçada de cap dels dos recursos.

Decisio

En atenció a tot el que s'ha exposat, el Tribunal Superior de Justícia, Sala Civil,

DECIDEIX

Primer.- ESTIMAR PARCIALMENT el recurs interposat per la representació processal de la Sra. Mercader contra l'Aute de l'Hble. Sra. Batlle de data 19 d'octubre de 2021 que revoquem únicament en el sentit de que durant cada setmana el progenitor no custodi de la filla, la podrà tenir en la seva companyia una tarda (a manca d'acord, els dimecres) recollint-la a la sortida de l'escola fins les 20:00h que haurà de reintegrar-la al domicili del custodi. Mantenim la resta del pronunciament

Segon.- DESESTIMEM el recurs interposat pel Sr. Morillo.

Tercer.- No fem pronunciament sobre costes d'aquesta alçada de cap dels dos recursos.

Aquest aute és ferm i executiu.

Així, per aquest nostre aute, definitivament jutjant, ho manem i signem.