Recurs d'apel·lació sobre la modificació de mesures provisionals de custòdia i visites familiar

Aute

Magistrats

Alexandra Cornella Solà Vincent Aniére Carles Cruz Moratones

PARTS:

Apel·lant: Sra. Villalba

Advocat: Sr. Giner

Apel·lat: Sr. Mena

Advocat: Sr. Bermudez

MINISTERI FISCAL

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President: Sr. Vincent ANIÈRE

Magistrats: Sr. Carles CRUZ MORATONES

Sra. Alexandra CORNELLA SOLÀ

OBJECTE: FAMILÍA: mesures provisionals, modificació

AUTE 000211/2024

Andorra la Vella, el 10 de desembre del 2024.

En nom del Poble Andorrà.-

Reunida la Sala Civil del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions més amunt referenciades.

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent la magistrada Sra. Alexandra CORNELLA SOLÀ, la qual expressa el parer del Tribunal.

Antecedents de fet

ANTECEDENTS DE FET

1.- En data 25 d'abril de 2024, la representació lletrada de la senyora Villalba interposà demanda de mesures provisionals i de mesures paternofilials envers el senyor Mena, tot sol·licitant l'establiment de les mesures provisionals generals referides en el fet desè del seu escrit i de les mesures paterno-filials referides al mateix fet desè, consistents en l'autoritat parental compartida entre els progenitors sobre la menor F; l'establiment de la seva guarda i custòdia a favor de la mare; que no es fixés cap règim de visites del progenitor amb la menor per mentre el senyor Mena no adoptés un posicionament clar i constant respecte de la cura i manteniment de la seva filla i, una vegada adoptat el dit posicionament, es fixés un règim de visites i companyia concret de la menor amb el pare, consistent en cada dissabte de 15h00 a 19h00 i cada diumenge de 16h30 a 19h30. Posteriorment, quan hagués assolit una regularitat i amb el seguiment i aprovació de Serveis Socials, demanava que durant els períodes lectius el pare pogués estar amb la menor els caps de setmana alterns i tots els dimecres. I una volta aconseguida aquesta regularitat, també proposava que el pare la pogués tenir en la seva companyia durant determinats períodes de vacances. Sol·licitava també l'establiment d'una pensió d'aliments d'un import de 400 EUR mensuals, a augmentar-se amb l'IPC, i un repartiment de les despeses extraordinàries generades per la menor F a raó de 60% a càrrec del pare i de 40% a càrrec de la mare, sol·licitant que no s'efectués especial pronunciament en relació al pagament de les costes generades.

2.- En data 14 de maig de 2024 es va celebrar l'audiència de les parts, havent assolit les mateixes acord respecte de totes les mesures paternofilials proposades excepte sobre l'import de la pensió d'aliments i sobre el repartiment de les despeses extraordinàries generades per la menor F. El Ministeri Fiscal no s'oposava als acords assolits i interessava la fixació d'una pensió de 350 EUR mensuals a càrrec del pare i una distribució de les despeses extraordinàries a raó de 55 % a càrrec del pare i 45 % a càrrec de la mare.

3.- En data 15 de maig de 2024, el Tribunal Unipersonal del Batlle va dictar Aute amb, entre altres, la següent part dispositiva:

"Donar lloc substancialment a la demanda d'adopció de mesures provisionals interposada per la Sra. Villalba a l'atenció del Sr. Mena. Homologar l'acord conclòs entre les parts en data d'avui en el sentit de fixar provisionalment les següents mesures provisionals, amb caràcter de mínims:

*No efectuar cap pronunciament al respecte l'ús del domicili familiar;

*Mantenir l'exercici de l'autoritat parental de la filla comuna F conjunta entre els seus dos progenitors;

*Atribuir la guarda i custòdia de la filla F a la mare, Sra. Villalba.

*Establir el següent règim de comunicació en favor del progenitor Sr. Mena respecte la filla consistent en:

-Tots els dissabtes de les 15 a les 19 hores i, els diumenges de les 16:30 a les 19:30 hores, sense pernocta.

-Una volta passats dos mesos (comptats de data a data des de la primera visita), s'inclouran visites intersetmanals consistents en tots els dimecres des de la sortida de la guarderia, escola o, activitat extraescolar i, fins les 20 hores.

-Els aniversaris de cada progenitor la filla podrà compartir-los amb el progenitor de què es tracti, independentment del règim anteriorment referit. A tal efecte podrà romandre en companyia del pare/mare no custodi, en dia lectiu, des de la sortida de l'escola, ludoescola, guarderia o activitats extraescolars (si escau) i fins les 20 hores que la portarà al domicili del pare/mare custodi i, en dia no lectiu, 6 hores a escollir pel gaudidor entre les 9 i les 20 hores, amb recollida i retorn al domicili on es trobi la menor.

-En relació a l'aniversari de l'infant, aquesta haurà de poder compartir un any amb cada progenitor, de tal manera que els anys parells el comparteixi amb el pare i, els senars amb la mare. A tal efecte, podrà romandre en companyia del pare/mare no custodi, en dia lectiu, des de la sortida de l'escola, guarderia, ludoescola o activitats extraescolars ( si escau) i, fins les 20 hores, que la portarà al domicili del pare/mare custodi i, en dia lectiu, 6 hores, a escollir pel gaudidor entre les 9 i les 20 hores, amb recollida i retorn al domicili on es trobi la menor.

-El progenitor que no estigui amb la menor podrà comunicar-se amb ella per telèfon, missatgeria electrònica o videoconferència, de les 19 a les 20 hores, sempre i quan no pertorbi les rutines quotidianes de la menor i la convivència entre progenitors i filla, devent el progenitor convivent facilitar els mitjans necessaris per la comunicació.

-En cas que un dels progenitors no pugui fer-se càrrec, personalment, de la filla en l'exercici del règim de guarda i custòdia, l'altra progenitor tindrà, amb prioritat a qualsevol altra persona, el dret de fer-se càrrec de la menor. En aquest sentit, els progenitors es comprometen a posar aquest extrem en coneixement de l'altra en la major brevetat possible.

-En relació als viatges s'estipula que els progenitors hauran de comunicar-se recíprocament tot desplaçament de l'infant fora del Principat, de manera que en tot moment el progenitor que no la tingui en la seva companyia, conegui l'adreça i el telèfon del lloc on es troba.

*Fixar una pensió alimentària a càrrec del pare de 400 EUR/mes, que haurà de satisfer al compte corrent que la mare indiqui dins els 5 primers dies de cada mes, actualitzable anyalment d'acord amb l'IPC i disposar el pagament de les despeses extraordinàries en la proporció del 55% a càrrec del pare i, el 45% restant de la mare.

I, sense efectuar especial pronunciament en costes judicials, quedant ben entès que qualsevol incidència significativa sobre l'estat de la menor s'haurà de comunicar a aquesta Batllia;

Les mesures provisionals quedaran sense efecte (si escau) si en el termini de vint dies hàbils des que s'han pres qualsevol de les parts no presenta la demanda del procés que se substancia pel procediment de família i de què porten causa aquestes mesures provisionals i, en qualsevol cas, quan siguin substituïdes per les mesures que estableixi la sentència que dicti el tribunal al terme d'aquest procés, o quan finalitzi per qualsevol altre motiu (art. 299.9 del Codi de procediment civil).

Mentre no hagin quedat sense efecte, les mesures provisionals adoptades poden ser modificades pel tribunal si té lloc un canvi significatiu de les circumstàncies que es van tenir en compte per prendre-les (art. 299.10 del Codi de procediment civil)."

4.- Contra l'esmentat Aute ha interposat recurs d'apel·lació la representació processal de la senyora Villalba tot posant de relleu, en síntesi, que la menor F va plorar molt el primer cap de setmana que va restar amb el seu pare i que el senyor Mena no hauria complert amb les visites establertes de forma constant ni amb coherència. Demana que es practiqui una prova de requeriment a Serveis Socials i la revocació parcial de l'Aute de data 14 de maig de 2024, en el sentit de suspendre els contactes paternofilials i substituir-los per un únic contacte intersetmanal a efectuar-se a través del Servei de Trobada Familiar.

5.- El Ministeri Fiscal s'oposa al recurs d'apel·lació interposat en considerar que el recurs d'apel·lació és improcedent, havent la part apel·lant d'interposar demanda de modificació de les mesures provisionals, de conformitat amb les previsions de l'article 299.10 del Codi de procediment civil.

6.- El senyor Mena també s'hi oposa i demana principalment la seva desestimació perquè no procedia interposar recurs d'apel·lació sinó demanda de modificació de les mesures provisionals adoptades i, a títol subsidiari, s'oposa igualment a la modificació sol·licitada per no existir elements que la justifiquin. Demana també la condemna en costes de la part recurrent.

7.- Per Aute de data 22 d'octubre de 2024, es van inadmetre les proves proposades per la part apel·lant.

Fonaments de dret

FONAMENTS DE DRET

Primer.- L'objecte del present recurs d'apel·lació és la modificació de les mesures provisionals paternofilials acordades per Aute de data 14 de maig de 2024, respecte de la menor F, nascuda el XXXX.

Segon.- No hi ha cap dubte sobre el caràcter provisional de les mesures fixades per la senyora Batlle d'instància, les quals foren majoritàriament acordades pels mateixos progenitors en l'audiència celebrada el mateix dia en què es va dictar la resolució impugnada, amb l'única excepció de l'import de la pensió d'aliments i del repartiment de les despeses extraordinàries entre els progenitors.

Pel que fa específicament al règim de visites fixat, aquest va ser homologat per la jutge a quo, després d'haver estat proposat pels progenitors i acceptat pel Ministeri Fiscal. Acceptació que es va produir també -evidentment- per la senyora SDF-, tot i conèixer ja, perquè així ho havia exposat en la seva demanda, la manca de constància del senyor Mena en els visites amb la menor.

Tercer.- Segons posa de relleu el Ministeri Fiscal, l'apartat 10 de l'article 299, estableix la possibilitat del Tribunal de dur a terme una modificació de les mesures provisionals adoptades, sempre i quan s'hagi produït un canvi significatiu de les circumstàncies que les van motivar. Canvi significatiu que no s'ha produït, ja que la manca de constància del pare en l'execució de les visites amb la F ja s'havia produït amb anterioritat com hem dit en el Fonament de Dret anterior, i el fet de què la mateixa plorés a l'inici de les mateixes no es pot considerar significatiu per procedir a la seva suspensió.

I pel que fa al pretès criteri de Serveis Socials, si realment els seus membres consideren que aquest règim de visites li pot ser perjudicial, procedirà que amb el pertinent informe posin de relleu el perill que el seu manteniment pot generar pel correcte desenvolupament de la F i, en el seu cas, s'insti una modificació de les mesures provisionalment adoptades amb les restriccions que es pretenen.

Quart.- Evidència de la improcedència del present recurs d'apel·lació, que ha de ser objecte de desestimació, és que la part apel·lant no critica cap de les mesures contingudes en la resolució d'instància, sinó que pretén una modificació de les mateixes en base a circumstàncies que s'han modificat en relació a les que s'havien tingut en compte en adoptar-les.

A més a més encara de la desestimació del recurs d'apel·lació pels motius esmentats, afegirem que cap nova circumstància s'ha evidenciat des de l'adopció de la decisió impugnada: ja hem vist que la manca de constància del pare en l'execució del règim de visites era coneguda per les parts amb anterioritat i que cap prova no evidencia La realitat de la situació pretesa.

Cinquè.- Tot i la desestimació del recurs d'apel·lació interposat, el caràcter familiar de la matèria objecte de la litis ha de comportar que no s'efectuï un especial pronunciament en relació al pagament de les costes generades en aquesta alçada.

En atenció a tot el que s'ha exposat, el Tribunal Superior de Justícia, Sala Civil,

Decisio

DECIDEIX

PRIMER.- DESESTIMAR el recurs d'apel·lació interposat per la representació processal de la senyora Villalba contra l'Aute dictat en data 14 de maig de 2024, pel Tribunal unipersonal d'instància, que confirmem.

SEGON.- No efectuar especial condemna en costes en aquesta alçada.

Aquest aute és ferm i executiu.

Així, per aquest nostre aute, definitivament jutjant, ho manem i signem.