Import de la pensió en mesures provisionals TSJC 0354/13

Aute

Magistrats

Eulàlia Amat Llari Joan Manel Abril Campoy Vincent Aniére

TSJC-354/13

AUTE

En nom del Poble Andorrà.-

A la vila d'Andorra la Vella, el 28 de febrer del 2014.

Reunida la Sala Civil del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra, sota la presidència de la M.I. Sra. Eulàlia Amat Llari, i els magistrats M.I. Sr. Joan Manel Abril Campoy i M.I. Sr. Vincent Anière, ha adoptat la resolució següent:

ANTECEDENTS DE FET

I.- La representació processal del Sr. Roda va formular demanda contra la Sra. Esparza sol·licitant que es modifiquessin les mesures provisionals adoptades en l'Aute de data 14 d'abril del 2011 en el sentit d'establir una pensió alimentosa a favor dels seus dos fills per l'import de 500 euros mensuals, repartint les despeses extraordinàries per meitat entre els dos progenitors i condemnant a la defenent a abonar les costes del procediment en el cas que s'oposés a la seva demanda.

II.- La Sra. Esparza va contestar a la demanda oposant-se a la mateixa i demanant la seva desestimació i que s'imposessin a l'adversa les costes del procediment.

III.- L'Aute dictat per l'Hble. Tribunal Unipersonal, Secció Civil, en data 24 d'octubre del 2013 va decidir desestimar la demanda de modificació de les mesures provisionals acordades per l'aute de data 14 d'abril del 2011 formulada per la representació processal del Sr. Roda, sense fer especial pronunciament sobre les costes del procediment.

IV.- Contra l'esmentada resolució formula recurs d'apel·lació la representació processal del Sr. Roda i, en virtut dels arguments que exposa en les seves conclusions, demana la seva revocació en el sentit d'establir una pensió d'aliments en favor dels seus dos fills i a càrrec del seu mandant d'un import de 500 euros mensuals, repartint per meitat entre els dos progenitors les seves despeses extraordinàries i condemnant a l'adversa al pagament de les costes del procediment en les dues instàncies.

Ha actuat com a magistrat ponent la M.I. Sra. Eulàlia Amat Llari.

FONAMENTS DE DRET

I.- L'Aute de data 14 d'abril del 2011, confirmat pel d'aquesta Sala de data 20 desembre del 2011, va decidir donar lloc parcialment a la demanda de mesures provisionals formulada per la Sra. Esparza contra el Sr. Roda, mantenint la pàtria potestat dels dos consorts sobre els seus fills menors, atribuir provisionalment la seva guarda i custòdia a la seva mare, amb un règim ampli de visites a favor del pare i condemnant a aquest darrer a abonar una pensió d'aliments a favor dels nens de 1.300 euros mensuals, més el 80% de les seves despeses extraordinàries. Aquesta decisió venia fonamentada pels fet que el Sr. Roda percebia en aquell moment un salari mensual de 8.570,58 euros, l'any 2010 havia percebut la suma de 127.150,40 euros per altres conceptes, tenia un pis de propietat llogat a Barcelona per import de 772,50 euros, una cartera de valors de 20.267,90 euros i una assegurança d'estalvi de 60.000 euros més, mentre que la Sra. Esparza percebia un salari de 1.709,22 euros.

II.- Atès que el plet principal endegat per la Sra. Esparza no s'havia resolt encara en aquell moment, la representació processal del Sr. Roda va presentar la demanda que dóna origen al present procediment sol·licitant que es modifiquessin les mesures acordades i s'establís una pensió d'aliments a càrrec seu i en favor dels seus fills de 500 euros mensuals, més la meitat de les seves despeses extraordinàries. Com fonament de la seva petició argumentava que el mes de maig del 2011 havia estat acomiadat de la feina que portava a terme a "X.A." i, malgrat a finals d'aquell any va crear la seva pròpia empresa, anomenada "I.I.B.A.", els ingressos que va percebre l'any 2011 van ser de mitjana 2.219 euros mensuals i el 2012 de quasi 2.000 euros mensuals bruts, havent de fer front a dos préstecs hipotecaris, raó per la qual es veia en la impossibilitat de satisfer la pensió fixada i si podia atendre les seves necessitats era gràcies als préstecs que li feia un germà seu i la Sentència objecte del present recurs va rebutjar aquesta petició.

III.- Com a primer motiu del seu recurs, la representació processal del Sr. Roda argumenta que de la comptabilitat de l'empresa que va crear el seu mandant, i que s'aporta a les actuacions, es dedueix que ell sols percep uns 2.000 euros mensuals bruts, que no té ingressos per salari, que és cert que va cobrar 15.000 euros trimestrals de l'empresa a on treballava en virtut d'un pacte de no concurrència, però sols fins el mes de maig del 2012 i que aquests diners van servir per pagar la hipoteca del pis a on viu, que en l'actualitat ha de fer front a dos hipoteques i té els seus fills en la seva companyia un 40% del seu temps lliure, raó per la qual no té capacitat econòmica per abonar els 1.300 euros mensuals que ha de satisfer en virtut de la resolució objecte del present recurs, mentre que la seva dona guanya actualment un salari de 2.923,08 euros i té un pis en propietat de 300 metres quadrats, motiu pel qual entén que és precís reduir la suma que ell ha d'abonar en concepte d'aliments en favor dels seus dos fills a l'import que sol·licita.

IV.- Malgrat és possible i legítim demanar una modificació de l'import de la pensió fixat en seu de mesures provisionals mentre no es dicta la resolució que posa fi al procediment, cal entendre que aquesta petició sols pot ser admesa si el canvi de circumstàncies que la motiva resulta provat de manera indubtable i les circumstàncies en les què es troba el deutor no permeten esperar a que es dicti la resolució definitiva, ja que és en aquell moment quan es podrà valorar de manera complerta la situació econòmica en la què es troben els progenitors i les necessitats dels menors.

V.- En el cas present resulta de les dades que consten a les actuacions que no és la primera vegada que els Tribunals andorrans es pronuncien sobre l'import que el Sr. Roda ha d'abonar en concepte d'aliments en favor dels seus fills en seu de mesures provisionalíssimes o provisionals, oposant-se el recurrent a abonar aquella que se li demanava, o que es fixava judicialment, i sent desestimada la seva petició per entendre que no estava justificada. En aquest sentit, cal destacar que el Sr. Roda va recórrer l'Aute de data 14 d'abril del 2011, que va fixar la pensió que havia de pagar en 1.300 euros mensuals, sol·licitant que aquesta quedés fixada en 600 euros, quan ell mateix reconeixia que fins el mes de maig d'aquell any rebia un salari de 8.510,88 euros, l'any 2010 va tenir uns ingressos totals de 127.158,40 i, si bé és cert que havia de pagar dues hipoteques, cobrava 772,50 euros del lloguer d'un pis que tenia a Barcelona, tenia valors per import de 20.267,90 euros i una assegurança de 60.000 euros, va percebre de l'entitat "X. A. un import de 19.514,60 euros en concepte de quitança, més 66.000 per raó, entre altres, d'un pacte de no concurrència amb aquesta entitat que va cobrar a raó de 4.000 euros mensuals fins el mes de maig del 2012, raons totes elles que van portar a la desestimació del seu recurs.

VI.- En el marc de les presents actuacions consta que, des del moment en què va ser acomiadat de l'empresa a on treballava, el Sr. Roda ha guanyat voltant de 2.000 euros mensuals provinents de la societat que va crear. No obstant, queda també acreditat que és propietari del pis a on viu a Andorra, d'un altre a Barcelona, d'una finca rústica a Tarragona i d'un vehicle de marca BMW X5 i no hi ha dades que permetin conèixer si manté la cartera de valors per import de 20.267,90 euros a la què feia referència l'Aute de data 14 d'abril del 2011, o l'assegurança de 60.000 euros de la què gaudia en aquell moment.

D'altra banda, si bé és possible que el Sr. Roda no cobri un salari de la societat de la qual és soci únic, és evident que en percep beneficis i en cap moment s'aporta el moviment dels comptes bancaris d'aquesta societat que permetria conèixer quines sumes percebia mensualment i quines quedaven com reserva. Cal tenir en compte igualment que resulta com a mínim estrany que el recurrent no tingui altres relacions comercials amb les societats "A.G., SA" i "D., SL" que les que es deriven del fet que aquestes entitats són clients seus. Pel que fa a la primera perquè, com reconeix en la seva confessió en judici (foli 63 en relació al 44), va actuar en nom seu en un concurs públic i va cobrar d'ella diverses quantitats (foli 136). Pel que fa a la segona perquè, malgrat aquesta nega tenir cap relació amb el Sr. Roda (foli 138), aquest reconeix en la seva confessió en judici que disposa de la clau de l'edifici on radiquen les oficines de "D., SL" i de la mateixa oficina en qüestió, encara que sigui puntualment, i d'una plaça de pàrquing just enfront de les mateixes.

Cal destacar també que als folis 99 a 109 consta l'extracte de diversos comptes bancaris dels què és titular el Sr. Roda en els quals apareixen ingressos en metàl·lic sense que es pugui saber quin és el seu origen, al foli 119 s'aporta un acord de col·laboració del recurrent amb "ORG_4 y C., ORG_3" que cal presumir que alguns beneficis li produeix i al foli 136 consta una certificació del Director General de l'entitat "A.G., SA" en la que s'acredita el pagament al recurrent de diverses quantitats molt superiors als beneficis que aquest afirma cobrar mensualment de la societat que ell va crear, sense que es pugui saber si els abona a la societat o al Sr. Roda a títol particular, com d'altra banda es fa contar al citat document i per tant cal presumir.

Per últim, si bé és possible que la participació en diversos maratons per part del recurrent, un d'ells el 13 d'octubre del 2013 a Chicago (foli 152), no tingui un cost molt elevat, no resulta creïble que s'estigui rebent mensualment préstecs d'un familiar per poder subsistir quan pot suprimir determinades despeses.

Per totes aquestes raons, malgrat s'ha acreditat que la Sra. Esparza ha augmentat els seus ingressos de 1.709,22 a 2,923,08 euros mensuals, entenem que la disminució de revinguts que al·lega el recurrent no ha estat degudament provada i, trobant-se en fase molt avançada el procediment principal de divorci dels esposos, entenem que és en el seu marc a on el Sr. Roda podrà acreditar la veracitat de les seves afirmacions, sense que sigui procedent en l'estadi processal en el què aquest es troba modificar l'import d'una pensió quan les dades que ho fonamentarien no han estat acreditades de forma clara.

Decisio

Vistos la legislació vigent i els Usos i Costums aplicables al present cas.-

La Sala Civil del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra,

DECIDEIX

DESESTIMAR el recurs d'apel·lació formulat per la representació processal del Sr. Roda contra l'Aute dictat per l'Hble. Tribunal Unipersonal, Secció Civil, en data 24 d'octubre del 2013, que CONFIRMEM íntegrament, sense fer especial pronunciament sobre les costes d'aquesta alçada.

Així per aquesta nostra resolució, de la qual en serà tramés testimoni a l'Hble. President de la Batllia, per al seu coneixement i als efectes escaients, definitivament jutjant, ho pronunciem, manem i signem.