Incompareixença de la demandant a l'acte de contesta per motiu d'intervenció quirúrgica del seu fill; desistiment; regla de preclusió (3000528/2019)

Aute

Magistrats

Jaume Tor Porta Carles Cruz Moratones Vincent Aniére

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA

Sala Civil

TSJC.- 0000006/2020 ORIGEN: 3000528/2019 - 00

NIG: 5300542120190003243

PARTS:

Apel·lant : Srs. Briones i Barberá

Advocat : Sra. Talavera

Part : MINISTERI FISCAL

AUTE 167-2020

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President : Sr. Vincent Anière

Magistrats: Sr. Carles Cruz Moratones

Sr. Jaume Tor Porta

Andorra la Vella, el 30 de novembre del 2020.

En nom del Poble Andorrà.-

Reunida la Sala Civil del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions més amunt referenciades.

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent el magistrat Sr. Jaume Tor Porta, el qual expressa el parer del Tribunal.

ANTECEDENTS DE FET

Primer.- El dia 27-11-2019, la Sra. Briones formulava demanda de divorci contra el Sr. Barberá.

Segon.- Cap dels litigants compareixia el dia 11-12-2019 per a celebrar el tràmit de contesta a la demanda i això malgrat haver estat degudament citats a tal efecte.

Tercer.- Per Aute de 12-12-2019 es decidia:

"Tenir per desistida a la Sra. Briones dels presents autes civils registrats amb el número seqüencial 3000528/2019, arxivant-se les actuacions, sense imposició en quant a les costes processals causades"

Quart.- Contra l'anterior resolució ambdues parts litigants formulen recurs d'apel·lació, i mitjançant escrit de conclusions articulat el dia 20-2-2020 interessen la seva revocació, atorgant una nova data per dur a terme el tràmit de contesta a la demanda.

Cinquè.- El 23-7-2020, el Ministeri Fiscal ha contestat el recurs plantejat, indicant que no s'oposava al seu triomf.

FONAMENTS DE DRET

Primer.- L'Aute avui recorregut té per desistida la Sra. Briones de les pretensions articulades atesa la seva incompareixença el dia de la contesta a la demanda, circumstància aquesta que equipara a una manca d'interès en la prossecució de les actuacions.

La representació processal dels litigants s'oposa a aquesta decisió disposant que la manca de compareixença de la demandant obeïa a la intervenció quirúrgica a que es va tenir que sotmetre la seva filla, i es trobava per tant plenament justificada. En tal situació sol·liciten que es deixi sense efecte l'Aute d'arxiu i que tanmateix s'acordi nou termini per a evacuar la contestació a la demanda

Segon.- El recurs plantejat exigeix examinar dues qüestions diverses. D'una banda haurem de determinar si, com ho sustenta l'òrgan judicial d'instància, la incompareixença de la demandant en l'acte en que havia de practicar-se la contesta a la demanda podia comportar el seu desistiment en la instància. D'altra part i en l'eventualitat que la resposta a l'interior interrogant resulti negativa, haurem de determinar si aquell nou emplaçament que per a poder contestar la demanda sol·licita el Sr. Barberá resulta processalment viable.

Tercer.- En relació al primer dels interrogants descrits, recordarem que el desistiment constitueix una de les formes d'acabament anormal d'un procés. Malgrat en el vigent ordenament processal es trobi tant sols contemplat pels procediments seguits davant d'aquest Tribunal (art. 70 i ss de la Llei Transitòria de Procediments Judicials), el recurs a aquesta figura ha estat sempre admès pels òrgans judicials, entenent-lo com una manifestació directa del dret dispositiu de les parts en el procés civil, i aquesta llacuna ha estat regularitzada per la Llei 24/2018, del 18 d'octubre, del Codi de procediment civil, que regula de forma específica les diferents formes de finalització anticipada de l procés i, en concret, la possibilitat de desistir en la primera instància.

Des d'una perspectiva conceptual, el desistiment és l'acte processal promogut pel demandant (o demandat reconvinent) pel qual manifesta el seu desig d'abandonar el procés pendent iniciat per ell, sense que tal petició suposi una disposició del dret subjectiu material, que roman intacte. La pretensió interposada pel demandant roman imprejutjada en no haver intervingut cap pronunciament sobre la mateixa i el desistiment no impedeix, per tant, promoure un nou judici posterior entre les mateixes parts i amb el mateix objecte.

En relació a la forma del desistiment, aquest per regla general ha d'intervenir de manera expressa. També s'ha d'admetre que pugui intervenir de manera tàcita com a conseqüència de determinades conductes de l'actor sigui perquè la Llei els atribueix aquest efecte de desistiment del procés (cfr en aquest sentit les previsions dels art. 150 apartats 3 i 4 en cas d'incompareixença a la vista prèvia, art.

240.2 incompareixença a judici oral de la Llei del Codi de Procediment Civil ja esmentada) o, perquè la manca de realització de determinat acte processal impedeix la continuació del procediment tal com succeeix per exemple quan la part demandant no presenta l'escrit de demanda el què impossibilita a l'òrgan judicial donar l'impuls al procediment. Aquest darrer però no és el cas en el supòsit que s'examina. En efecte, la part demandant va introduir opportunament el seu escrit de demanda i quan el dia 11-12-2019 no compareixia, era el Sr. Barberá qui havia de contestar la demanda sense que la Sra. Briones ostentés cap mena de càrrega activa que condicionés la continuació del procés. Pel contrari, el dèbit prestacional al seu càrrec era exclusivament passiu i es cenyia limitar a recollir els escrits de contesta presentats i a ser emplaçada per als tràmits successius.

En tal eventualitat, la manca de compareixença de la demandant no avala la presumpció d'abandonament de la pretensió recollida per l'òrgan judicial d'instància i el recurs articulat al respecte del desistiment haurà de triomfar.

Quart.- En aquesta alçada, els litigants han justificat que el dia 11-12- 2019 en que havia d'evacuar-se el tràmit de contesta a la demanda, la seva filla menor era intervinguda quirúrgicament a l'Hospital Nostra Senyora de Meritxell. Si bé aquesta realitat hauria justificat la suspensió del procediment, no s'infereix de les actuacions d'instància que la mateixa fos mai comunicada pels litigants a l'òrgan judicial abans de que el Secretari judicial constatés la incompareixença de les parts en l'acte prefixat amb el benentès que no ha estat fins aquesta alçada que l'esmentada circumstància ha estat justificada.

En tal situació, la regla de la preclusió dels actes processals impedeix concedir al demandat un nou termini per a que pugui contestar la demanda: els terminis processals són improrrogables i un cop transcorreguts sense que es practiqui l'acte processal que corresponia, es perd l'oportunitat de poder-lo realitzar amb posterioritat.

Cinquè.- En atenció a tot l'exposat, escaurà estimar parcialment el recurs d'apel·lació articulat pels Srs. Briones i Barberá contra l'Aute de data 12-12-2019 que es revoca íntegrament disposant la continuació del procediment pels tràmits posteriors a la contesta a la demanda.

Sisè.- L'èxit parcial del recurs articulat suposa que no hagi de fer-se pronunciament en relació a les costes ocasionades en aquesta alçada.

Decisio

Vistos la legislació vigent i els Usos i Costums aplicables al present cas, la Sala Civil del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra, ha pres la següent

DECISIÓ

ESTIMAR parcialment el recurs d'apel·lació articulat pels Srs. Briones i Barberá contra l'Aute de data 12-12-2019 que es revoca íntegrament disposant la continuació del procediment pels tràmits posteriors a la contesta a la demanda.

No escau fer pronunciament en relació a les costes processals ocasionades en aquesta alçada.

Aquesta resolució és ferma i executiva.

Així per aquesta nostra resolució, de la qual en serà tramés testimoni a la Batllia, per al seu coneixement i als efectes escaients, definitivament jutjant, ho pronunciem, manem i signem.