Recurs Incident de Nul·litat - Art. 18 ter punt 3 (8000007/2021)

Aute

Magistrats

Yves Picod Marie Conte Fátima Ramírez Souto

AUTE 58-2021

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President: Sr. Yves Picod (Ponent)

Magistrades: Sra. Marie Conte

Sra. Fátima Ramírez Souto

A la vila d'Andorra la Vella, quatre d'octubre del dos mil vint-i-ú. Reunida la Sala competent del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra,

sota la presidència del magistrat Sr. Yves Picod, i les magistrades Sra. Marie Conte i Sra. Fátima Ramírez Souto, ha adoptat la resolució següent:

ANTECEDENTS DE FET

I.- RESULTANT: que per aute de data 5 de maig de 2021, la Batlle d'Instrucció va decidir:

"Primer.- Trametre Comissió Rogatòria xxx, amb seu social a C/ xxx, xxr, CPxxx d'xxx, Madrid, Espanya a fi que faciliti a aquesta autoritat judicial la identificació del titular i usuari del número de telèfon (+34) xxx, facilitant així mateix la relació de trucades emeses i rebudes per aquesta línia telefònica des del 01.06.2020 fins el 10.02.2021.

Segon.- Incorporar el telèfon mòbil de marca i model desconeguts requisat en el marc de la causa judicial número 9000033/2020 d'aquesta Batllia, el qual haurà d'ésser lliurat pel batlle instructor que correspongui, juntament amb el codis d'accés al dispositiu si n'hi ha i, en cas que no se'n disposin, es requerirà al processat a fi que els faciliti en el termini que s'indiqui, i procedir seguidament a l'abocament i anàlisi de totes les dades relatives al delicte investigat, indiferentment del seu format (text, imatge, vídeo, àudio, etc), especialment els contactes, l'agenda, les fotografies d'interès, totes les plataformes de missatgeria o de comunicació - whatsapp, Instagram, sms, snapchat, etc-), i qualsevol altra dada que els agents policials estimin pertinent dels aparells de telefonia mòbil propietat del processat Julián següents:

El telèfon de marca Xiaomi Readme retornat al processat el proppassat 10.02.2021, amb la qual cosa haurà d'entregar-lo en seu judicial, juntament amb llurs codis d'accés, una vegada sigui requerit a tal efecte.

El telèfon mòbil de marca i model desconeguts requisat en el marc de la causa judicial número 9000033/2020 d'aquesta Batllia.

Tercer.- Delegar al Director del Servei de policia, a fi que a través d'agents a les seves ordres actuant en funcions de policia judicial, procedeixin a l'abocament de les dades contingudes en els aparells mòbils indicats i al seu posterior anàlisi i estudi de les dades que s'hi obtinguin d'acord amb el decidit a l'anterior apartat.

Quart.- Notificar la present resolució al Ministeri Fiscal, a les parts i oficiar a Director del Servei de policia per comunicar les mesures decidides"

A la part dispositiva de dita resolució es feia avinent que "La present resolució no pot ser objecte de recurs d'apel·lació, llevat dels recursos extraordinaris previstos per les lleis en matèria de protecció dels drets fonamentals".

II.- RESULTANT: que per escrit de data 21 de maig de 2021, la representació lletrada del Sr. Julián, interposa incident de nul·litat d'actuacions contra el referit aute, tot exposant que el mateix és contrari al dret fonamental a un procés degut i a la jurisdicció, protegits per l'article 10 apartat 1 de la Constitució Andorrana, en la seva vesant del dret a la defensa, així com per infraccions processals o defectes de forma que han causat indefensió efectiva al seu patrocinat, i per incongruència de l'aute.

III.-RESULTANT: que per Aute de data 5 de juliol de 2021, la Batlle instructora decideix:

"Primer.- Declarar ajustada a dret la resolució dictada en data 5 de maig del 2021, en el marc del present procediment 8000007/2021, objecte del present incident de nul·litat d'actuacions, procedint a la seva desestimació"

IV.- RESULTANT: que per escrit de data 23-7-2021 la representació lletrada del Sr. Julián, formulava recurs d'apel·lació contra l'esmentat aute dictat en data 5-7-2021, d'acord amb els preceptes de l'article 18 quater de la Llei transitòria de procediments judicials.

FONAMENTS DE DRET

I.-CONSIDERANT: que la Llei 24/2018 del Codi de procediment civil, que estableix una nova regulació de l'incident de nul·litat d'actuacions, modificant l'article 18 bis de la Llei transitòria de procediments judicials, i afegint uns nous articles 18 ter i 18 quater.

Així, la nova regulació distingeix entre que la nul·litat d'actuacions s'interposi contra resolucions no fermes (en el sentit de no definitives), (article 18 ter) i contra resolucions fermes (article 18 quater).

En el present cas, s'han d'aplicar els preceptes relatius a l'incident de nul·litat contra resolucions no fermes (no definitives), tenint en compte que la resolució inicial contra la que s'interposà l'incident de nul·litat, és un aute que motiva la necessitat d'incorporar al procediment en qüestió, un objecte probatori que es troba adscrit a un altre procediment judicial, el qual no té caràcter definitiu en no resoldre sobre el fons del procediment principal ni posar fi al mateix, podent posteriorment les parts formular els corresponents recursos que escaiguin contra la sentència definitiva que posi fi al procediment principal, i fins i tot es podrà recórrer en empara davant del Tribunal Constitucional. Es tracta, doncs, d'una resolució que no és definitiva, no resol sobre el fons ni posa fi al procediment.

A major abundament, en el primer cas -incident de nul·litat de les resolucions no fermes-, l'article 18 ter estableix en el seu punt 3 que:

"(... ) Contra l'aute que no admet o que resol l'incident de nul·litat no es pot interposar cap recurs, sense perjudici que es pugui plantejar la qüestió en virtut dels recursos que escaiguin contra la sentència o la resolució definitiva."

II.-CONSIDERANT: que en aplicació dels preceptes esmentats al fonament anterior, és evident que no es pot interposar cap recurs contra l'aute de 5 de juliol de 2021, compte tingut que es tracta de l'aute que desestima la petició de nul·litat d'un aute interlocutori que decideix certs aspectes en matèria probatòria, tot dins d'un procediment principal -trobant-se el fons del mateix encara pendent de resolució mitjançant la corresponent sentència.

En aquest ordre d'idees i tal i com es desprèn de l'Aute del Tribunal Constitucional de data 18 d'octubre de 2019, en matèria d'aplicació dels articles 18 ter i 18 quater de la Llei transitòria de procediments judicials, en relació als incidents de nul·litat segons es tracti de resolucions no definitives (interlocutòries) o definitives (causa 2019-66-RE) "De la lectura d'aquests preceptes es desprèn que contra l'aute que no admet a tràmit o que resol l'incident de nul·litat envers una resolució interlocutòria, és a dir, una resolució no definitiva, no es pot interposar cap recurs, sense perjudici que es pugui plantejar la qüestió en virtut dels recursos que escaiguin contra la sentència o la resolució definitiva".

"Pel contrari, si es tracta d'una sentència o d'una resolució definitiva, que hagi guanyat fermesa, es pot interposar incident de nul·litat fonamentat en la vulneració de drets fonamentals per infraccions processals o defectes de forma que hagin causat indefensió, o en la incongruència de la sentència o de la resolució, sempre que aquell que sol·licita la nul·litat no hagi pogut denunciar aquest vulneració anteriorment, incident que es tramita en dues instàncies. L'aute que no admet o resol el recurs en fase d'apel·lació no és susceptible de cap recurs"

"La voluntat cercada per la Llei és impedir el plantejament de recursos d'empara contra les resolucions interlocutòries o no definitives, de manera que aquestes s'hauran de plantejar, en el seu cas, una vegada s'hagi dictat la resolució definitiva."

Per aquests motius, s'escau no admetre a tràmit el recurs d'apel·lació interposat per la representació lletrada del Sr. Julián en data 23 de juliol de 2021, contra l'aute que desestima l'incident de nul·litat d'actuacions dictat per la Batlle instructora en data 5 de juliol de 2021.

La Sala competent del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra,

Decisio

DECIDEIX

UNIC.- NO ADMETRE a tràmit el recurs d'apel·lació interposat per la representació lletrada del Sr. Julián en data 23 de juliol de 2021, contra l'aute que desestima l'incident de nul·litat d'actuacions dictat per la Batlle instructora en data 5 de juliol de 2021.

Aquest Aute és ferm i executiu.

Així per aquesta nostra resolució, ho decidim, manem i signem.