Incompliment normativa aplicable (A019/10)

Aute

Magistrats

Lluís Saura Lluivia Albert Andrés Pereira Bernard Plagnet

Núm. de Protocol: E09-4757 TSA: IE: 05/10

A U T E 19-2010

PARTS:

Apel·lant: Manso

Representant: Olmo

Advocat: Giner

Apel·lada: COMÚ DE LA MASSANA

Representant : Mena

Advocat : Morillo

Apel·lada: Cano

Representant : Mercader

Advocat : Gomila

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President : M.I. Sr. LLUIS SAURA LLUVIA

Magistrats: M.I. Sr. Bernard Plagnet

M.I. Sr. Albert Andrés Pereira

A la vila d'Andorra la Vella, el 3 de novembre de 2010

El Tribunal Superior de Justícia, Sala Administrativa, format pels magistrats esmentats.

A N T E C E D E N T S D E F E T

1.- La Comissió Tècnica d'Urbanisme, en la sessió de 6 de juliol de 2009, va estimar el recurs d'alçada interposat per Sr. Tur com a Llevador del Quart de Sispony i va declarar que el conveni signat el dia 27 de juliol de 2006 entre el Comú de La Massana i el Sr. Cano no complia la normativa urbanística i constructiva vigent en el moment de la seva signatura, que només permetia una altura de 2 metres i en els plànols adjuntats al conveni tenir una alçada vista de 7,40 metres en el seu punt màxim; en conseqüència va instar la Corporació comunal a "prendre les mesures necessàries per adequar les obres a la normativa actual".

En el conveni, el Sr. Coma cedia uns terrenys al poble de Sispony i el Comú de La Massana es comprometia a executar l'esmentat mur, un accés i una esplanada.

2.- El 29 de setembre de 2009 la Sra. Pulido, com a Llevadora del Quart, presenta, davant la Secció Administrativa del Tribunal de Batlles, demanda d'execució administrativa, sense cap petició concreta, i el 20 d'abril de 2010 formula insistiment a la demanda d'execució administrativa, en el que sol·licita l'execució forçosa de la resolució de la Comissió Tècnica d'Urbanisme de 6 de juliol de 2009 i demana que es procedeixi a la destrucció del mur, ja construït, fins a deixar el terreny en el seu estat original.

3.- El Comú de La Massana va contestar la demanda d'execució explicant que com a resultat de les reunions mantingudes es va confeccionar el "Projecte de remodelació i condicionament del mur de contenció situat als horts de Casa Fonta de Sispony", que te com a finalitat remodelar i condicionar el mur de contenció als efectes de restituir la legalitat urbanística així com la millora paisatgística del mur, donant compliment a la resolució de la CTU, i adjuntava el projecte.

4.- La Secció Administrativa del Tribunal de Batlles, en aute de 14 de maig de 2010 decideix arxivar les actuacions ja que la resolució de la CTU en cap cas preveu l'obligació de dur a terme cap actuació física sinó adequar les obres a la normativa actual, i a això respon la presentació d'un nou projecte.

5.- El Quart de Sispony formula un recurs d'apel·lació contra l'aute de la Batllia indicant que la refracció del mur, amb un entalussament d'una part del mateix, constitueix un frau a la resolució de la CTU i demana la destrucció total del mur.

6.- La representació processal del Sr. Cano s'oposa al recurs d'apel·lació argumentant que la resolució de la CTU no ordena la destrucció del mur; només ordena l'adaptació del mateix a la normativa, i que el projecte ha estat informat favorablement per diversos organismes.

7.- El Comú de La Massana s'oposa al recurs d'apel·lació argumentant que no consta l'acord del Quart d'iniciar la demanda d'execució ni que la Llevadora Sra. Cano estigui facultada per acudir als tribunals en defensa dels interessos del Quart de Sispony, defecte que constitueix falta de legitimació activa del Quart. Afirma també que el Comú de La Massana està realitzant les actuacions necessàries per a adequar el mur a la normativa actual i per tant per complir la resolució de la CTU, mitjançant un projecte al qual el Govern ja ha donat informe favorable.

F O N A M E N T S D E D R E T

Primer.- Aquesta Sala és competent per conèixer del present assumpte, de conformitat a allò establert en l'article 110 de la Llei de la jurisdicció administrativa.

Segon.- L'acció per exigir el compliment de les disposicions urbanístiques és pública (article 141 de la Llei general d'ordenació del territori i urbanisme) i el Quart de Sispony, per aquesta raó, gaudeix de legitimació processal per formular l'incident d'execució.

El Comú de La Massana planteja, en aquesta segona instància, la falta de legitimació del Quart de Sispony per que no consta l'acord pel que es decideix acudir a la jurisdicció demanant l'execució forçosa de la resolució de la Comissió Tècnica d'Urbanisme de 6 de juliol de 2009 i es faculta la Llevadora amb aquesta finalitat.

Tanmateix, l'excepció de falta de legitimació activa plantejada pel Comú no pot prosperar (i) per tal com es tracta d'una qüestió nova, no plantejada en la fase d'execució forçosa substanciada davant la Secció Administrativa del Tribunal de Batlles i (ii) perquè en no haver qüestionat la dita legitimació durant la primera instància d'aquest incident li ha reconegut implícitament.

Tercer.- Pel que fa al fons del incident, la realitat és que, com diu l'aute apel·lat i manifesten les parts que s'han oposat al recurs d'apel·lació, la resolució de la Comissió Tècnica d'Urbanisme no diu que el Comú hagi de fer allò que demana el Quart (que s'enderroqui la totalitat del mur i es deixi el terreny com estava abans de construir-lo) sinó que insta la Corporació Comunal a "prendre les mesures necessàries per adequar les obres a la normativa actual".

Aquestes mesures han estat adoptades mitjançant la presentació del corresponent projecte constructiu en l'expedient administratiu expressament obert per aquesta finalitat, projecte que ha estat informat favorablement pels òrgans competents, la qual cosa comporta la desestimació del recurs d'apel·lació i la confirmació del aute impugnat.

Convé recordar, però, que el projecte constructiu haurà d'obtenir una llicència d'obres que permeti l'enderroc i n'autoritzi la refacció, i serà aquesta resolució la que podrà ser discutida, des de la perspectiva del seu ajustament a la legalitat urbanística aplicable, per qui tingui legitimació per fer-ho.

Quart.- No es fa cap pronunciament sobre el pagament de les despeses d'aquesta segona instància.

DECISIÓ

En atenció a tot el que s'ha exposat, la Sala Administrativa del Tribunal Superior de Justícia, en nom del poble andorrà ha decidit desestimar el recurs d'apel·lació interposat per la representació processal del Quart de Sispony contra l'aute de la Secció Administrativa del Tribunal de Batlles de 14 de maig de 2010, que es confirma. No es fa cap pronunciament sobre el pagament de les despeses d'aquesta segons instància.

Aquest Aute és ferm i executiu.