Mesures provisionals art. 63 LQM. Conveni no ratificat. Efectes en aquest procediment provisional (1000269/2018)

Aute

Magistrats

Carles Cruz Moratones Alexandra Cornelia Sola Vincent Aniére

TSJC.- 0000086/2021 ORIGEN: 1000269/2018 - 00

NIG: 5300542120180001633

PARTS:

Apel·lant: Sra. Caro

Advocat: Sra. Canales

Apel·lat: Sr. Canales

Advocat: Sr. Hoyos

Part : MINISTERI FISCAL

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President: Sr. Vincent Anière

Magistrats: Sr. Carles Cruz Moratones

Sra. Alexandra Cornella Sola

OBJECTE: Mesures provisionals art. 63 LQM. Conveni no ratificat. Efectes en aquest procediment provisional.

AUTE 188-2021

Andorra la Vella, el 20 de juliol del 2021 En nom del Poble Andorrà.-

Reunida la Sala Civil del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions més amunt referenciades.

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent el magistrat Sr. Carles Cruz Moratones, el qual expressa el parer del Tribunal.

ANTECEDENTS DE FET

1.- En data 4.12.20 el Batlle va dictar Aute amb la següent part decisòria :

"1.- No donar lloc als recursos de reposició plantejats per la part agent en relació a les Providències de dates 18 i 25 de novembre del 2020, i continuar el procediment pels seus tràmits, no donant lloc a l'homologació del conveni presentat per la part agent i que obre signat per ambdós progenitors, per negativa de ratificació del defenent a la Batllia.

2.- Establir les següents mesures paternofilials, en mèrits de l'article 63 de la LQM :

La guarda i custòdia provisional dels menors Badía i Talavera s'atribueix a la mare Caro

La pàtria potestat dels suara referits menors serà compartida entre els seus progenitors que s'hauran de consultar sobre els aspectes essencials de la vida dels seus fills

Atribuir el domicili familiar radicat a a l'XXXX a la progenitora custòdia senyora Caro.

Establir un règim de visites, en concepte de mínims, a favor del pare, en els següents extrems :

Caps de setmana alterns, des de la sortida de l'escola el divendres fins al diumenge al vespre a les 20.00 hores en què els retornarà al domicili de la progenitora custòdia. Les parts podran augmentar les visites en caps de setmana, en funció de les feines de cadascú, i hagut compte que el progenitor disposa d'un suport familiar (els avis paterns dels menors) del que no disposa la demandant al Principat.

El progenitor podrà disposar igualment d'un dia intersetmanal de visita amb els seus fills, havent aquest de coincidir amb el seu dia de festa i podent en aquest cas els menors pernoctar al domicili patern que els conduirà a l'escola l'endemà. Els progenitors han de poder planificar aquestes visites intersetmanals, amb 1 mes d'antelació. En cas contrari, el dia de visites intersetmanal serà el què indicarà la progenitora.

Pel que fa les vacances escolars, s'estableix en règim de mínims, les visites paternofilials dels menors al seu pare, en anys parells, la segona meitat de totes les vacances escolars, que es computaran a comptar de l'endemà del darrer dia d'escola fins el dia anterior al retorn a l'escola. Cas de que els dies siguin imparells, el canvi s'efectuarà a les 14.oo hores d'aquell dia , i sinó el darrer dia del còmput a les 20.00 hores. En anys senars, els menors s'estaran amb el seu pare la primera meitat de les vacances escolars.

Per les vacances d'estiu, s'estableix que els menors estaran en període de 15 dies amb els seus pares, tenint la progenitora els fills la primera meitat en anys parells i la segona meitat en anys senars. El canvis es produiran el darrer dia del còmput a les 20.00 hores.

Fixar com a pensió alimentària l'import de 200 euros mensuals per cada fill, que haurà de satisfer el progenitor a la mare custòdia, de manera puntual el dia 1 de cada mes, augmentant dit import de l'ICP anyal que fixarà govern

Establir que els progenitors hauran de fer front al 50 % de les despeses extraordinàries que generin els menors.

No efectuar especial pronunciament en costes processals.

Que es notifiqui a les parts i al Ministeri Fiscal.

Contra aquesta resolució, se'n pot fer recurs prop del TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA.".

2.- Contra l'esmentat aute la Sra. Caro ha interposat recurs d'apel·lació.

Per escrit de conclusions de data 21.4.21, la Sra. Caro demana que es revoqui l'aute avui recorregut en el sentit de :

"a). Amb caràcter principal, donar per conclòs el procediment de l'article 63 de la Llei qualificada del matrimoni i acordar l'homologació del conveni regulador de separació matrimonial de data 8 de gener del 2019 i condemnar el Sr. Canales a donar estricte compliment del mateix fins que recaigui sentència en el procediment de separació;

Subsidiàriament, fixar uns pensió d'aliments dels dos fills menors d'edat a càrrec del Sr. Canales per un import de 600EUR mensuals o, més subsidiàriament encara, de 500EUR mensuals així com el pagament del 60% de les despeses extraordinàries generades pels dos fills menors del matrimoni;

Més subsidiàriament, en el cas que es confirmi l'aute de la Batllia, condemnar el Sr. Canales al pagament d'aquells imports derivats de la pensió d'aliments i de despeses extraordinàries deixats de satisfer pel defenent entre la signatura del conveni de separació matrimonial del 8 de gener de 2019, fins l'aute avui recorregut.

En tots els casos sense fer expressa imposició de costes processals."

3.- En data 17.5.21 el Ministeri Fiscal va informar que s'oposa parcialment al recurs, i en data 19.5.21 el Sr. Canales va aportar el seu escrit de contesta a les conclusions i segons el que s'hi exposa sol·licita que es confirmi l'aute d'instància i subsidiàriament en el que no es confirmi l'Aute, demana que s'acordi l'establiment d'una guarda i custòdia compartida dels menors Badía i Talavera a favor dels seus progenitors i, que les despeses extraordinàries s'hagin de fer front per ambdós progenitors al 50%.

FONAMENTS DE DRET

PRIMER.- En aquest procediment de l'article 63 de la LQM s'ha donat la particularitat que la part agent va presentar un conveni regulador signat pel defenent però que aquest no ha volgut ratificar-se perquè el va signar condicionat i perquè no està d'acord ni amb el règim de guarda dels dos fills menors (Badía nascuda el XXXX i en Talavera nascut el XXXX) ni amb la pensió d'aliments.

En haver-hi acord en altres aspectes, la resolució d'instància, els aprova i resolt sobre les qüestions controvertides en els termes a dalt descrits.

Contra tal decisió s'alça la part agent, Sra. Caro.

SEGON.- Tres són els greuges que aixeca la part apel·lant. El primer fa referència a la seva voluntat de que es dicti resolució definitiva de separació amb aprovació del conveni regulador signat pels dos progenitors. Aquesta petició no pot ser atesa perquè en no haver estat ratificat el conveni a presència judicial ni haver estat aportat en el procediment principal de separació, això no és possible.

Seguim en el procediment de l'article 63 de la LQM i per això cal resoldre les mesures possibles en aquest procediment i de forma provisional fins que es resolgui el procediment principal amb les mesures definitives que podran ser les mateixes o unes altres diferents a les adoptades en aquest procediment de l'article 63.

Per tant aquest motiu no pot prosperar.

TERCER.- El segon motiu es centra en la pensió d'aliments provisional fixada per la resolució impugnada en 200EUR per cada fill al mes. La recurrent en demana 600EUR per cada fill atenent als criteris establerts en general per la jurisprudència sobre el manteniment ordinari d'un fill al Principat.

Però com ja hem dit, ens trobem ara en un procediment provisional en el qual els mitjans probatoris són també indiciaris o provisionals, i que en el procediment principal es podrà determinar amb millor coneixement quins són els ingressos i despeses que afecten a cada progenitor. Per aquest raó, en aquest moment processal, estimem ajustada a dret la decisió de fixar uns aliments provisionals en favor de cada fill en 200EUR al mes. Hem d'afegir que encara que en la resolució no es fixa la data inicial d'efectes de la pensió d'aliments ni tampoc es fa petició al respecte, coincidim amb el Fiscal en que els efectes de la pensió provisional ha de retrotraure's a la data de presentació de la demanda de mesures provisionals, és a dir, el dia 1 de juny de 2018. Per preservar els drets dels menors i per respecte a la seguretat jurídica, ho afegirem en la part dispositiva de la present resolució.

Aquest motiu tampoc pot reeixir.

QUART.- Finalment el tercer greuge es refereix a les despeses extraordinàries repartides al 50% per a cada progenitor. Hem de reiterar el que ja hem dit sobre el procediment provisional en el que ens trobem. Ja raona la decisió judicial que malgrat constar en aquest moment una més elevats ingressos de la Sra. Caro (400EUR al mes), també té en compte que ella ha de fer front a les despeses de l'habitatge familiar. Reiterem que en el procediment principal aquest repartiment pot variar a la vista de la més amplia prova que es pugui practicar.

En conseqüència, aquest motiu i amb ell el recurs ha de ser desestimat.

CINQUÈ.- Atesa la naturalesa d'aquesta classe de litigis, no fem imposició de les costes en aquesta alçada.

SISÈ.- Atesa la disposició transitòria primera del nou Codi de Procediment Civil que va entrar en vigor en el dia 1 de maig passat, hem aplicat la legislació anterior.

En atenció a tot el que s'ha exposat, el Tribunal Superior de Justícia, Sala Civil,

Decisio

DECIDEIX

DESESTIMAR el recurs d'apel·lació interposat per la Sra. Caro contra la interlocutòria dictada per l'Hble. Tribunal unipersonal de Batlle en data 4 de desembre de 2020, que confirmem íntegrament, sense condemna en costes. Determinem que els efectes de la pensió d'aliments fixada provisionalment han de ser des de l'1 de juny de 2018.

Aquesta aute és ferm i executiu.

Així, per aquest nostre aute, definitivament jutjant, ho manem i signem.