EXECUCIÓ: despatx d'execució, requisits per a la seva admissió o denegació (6000026/2022)

Aute

Magistrats

Alexandra Cornelia Sola Carles Cruz Moratones

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA

Sala Civil

TSJC.- 0000187/2023 ORIGEN: 6000026/2022 - 0

NIG: 5300542120150001617

PARTS:

Apel·lant: Sr. Peña

Advocat: Sr. Roda

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President: Sra. Rius

Magistrats: Sr. Carles Cruz Moratones

Sra. Alexandra Cornella Sola

OBJECTE: EXECUCIÓ: despatx d'execució, requisits per a la seva admissió o denegació

AUTE 000011/2024

Andorra la Vella, el 17 de gener del 2024. En nom del Poble Andorrà.-

Reunida la Sala Civil del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions més amunt referenciades.

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent la magistrada Sra. Alexandra Cornella Sola, la qual expressa el parer del Tribunal.

ANTECEDENTS DE FET

1.- En data 5 d'octubre de 2022, el senyor Peña interposà demanda d'execució de la Sentència dictada en data 12 de novembre de 2015 per la Secció Civil de la Batllia, confirmada per aquest Tribunal Superior i per la que s'establia, entre altres, la guarda i custòdia de la filla menor comuna a favor de la mare, amb un règim de visites concret en benefici del pare; tot sol·licitant que s'executés la resolució dictada en el sentit de què es permetés al senyor Peña de gaudir del règim de visites a favor de la seva filla, i que als efectes de compensar el temps que no en va poder gaudir, s'atorgués la seva guarda i custòdia al seu favor.

2.- En data 18 de gener de 2023, la senyora Aguilar s'oposà a l'execució sol·licitada.

3.- Per Aute de data 14 de setembre de 2023, entre altres, s'establí:

"DECIDEIX

Primer.- Denegar el despatx de l'execució interessat pel Sr. Peña per escrit presentat el 10 d'octubre del 2022, en considerar que els actes d'execució que sol·licita l'executant no són conformes a la naturalesa i al contingut del títol executiu.

Segon.- No fer expressa imposició del pagament de les costes processals ocasionades en la forma prevista al Quart Fonament Jurídic de la present resolució judicial.

Contra l'aute que denega el despatx de l'execució es pot interposar un recurs d'apel·lació de conformitat amb el que preveu l'article 388, apartat 2, del Codi de Procediment Civil."

4.- Contra l'esmentada resolució ha interposat recurs d'apel·lació la representació lletrada del senyor Peña en considerar, a títol de resum, que en haver-se-li denegat el despatx d'execució, se li va denegar el dret a obtenir una resolució sobre el fons i el seu dret fonamental a la jurisdicció.

Entén que el fet d'atribuir-li la guarda i custòdia de la menor no és més que una compensació del temps que la mare no li ha permès gaudir de la seva companyia i que ha de poder ser adoptat en període d'execució de la resolució abans mencionada. Considera que la petició per ell efectuada no representa un defecte insubsanable i que al marge del mateix, la petició continguda en la demanda d'execució podia i havia de ser resolta, no havent-se de denegar el despatx executiu. Considera també que l'Aute de data 13 de juny de 2023 conculca la Llei 13/2019 per a la igualtat de tracte i de no discriminació; tot sol·licitant la seva revocació i la pràctica de la prova documental pública per ell interessada.

5.- Per Aute de 30 de novembre de 2023, es va inadmetre a tràmit la pràctica probatòria interessada per la part recurrent.

FONAMENTS DE DRET

Primer.- La resolució d'instància conclou que la petició formulada pel senyor Peña no és conforme a la naturalesa i al contingut del títol executiu i ha de ser vehiculada a través d'un procediment de modificació de mesures paternofilials en el que es pugui dirimir amb totes les garanties la conveniència de modificar el règim de guarda i custòdia de la menor. Denega, en conseqüència, el despatx d'execució sol·licitat.

Segon.- Convenim amb la resolució recorreguda que la pretensió relativa a la modificació del règim de guarda i custòdia compartida de la menor, en el sentit de què s'atribueixi en exclusiva al senyor Peña, no pot ser objecte del procediment d'execució de la Sentència que l'establia a favor de la senyora Aguilar, donat que no s'adequa al contingut del títol executiu quina execució es sol·licita, sinó que es pretén la seva modificació. Confirmem, doncs, que aquesta pretensió s'incardina en l'apartat c) de l'article 386 i, per tant, aquesta ha de ser exclosa del despatx d'execució, o dit en altres paraules, aquesta pretensió no pot ser admesa.

Inadmissió que no vulnera cap dret d'accés a la jurisdicció del senyor Peña, qui continua tenint dret a què la seva pretensió pugui ser valorada, però en el procediment establert a l'efecte, no essent la llera processal adequada l'execució d'una resolució que li denega precisament, aquesta pretensió. I sense que es pugui tampoc discutir en aquest moment processal d'admissió o no del despatx d'execució, sobre la pretesa discriminació en què s'hauria incurregut durant el procediment quina resolució es vol executar en haver atorgat la guarda i custòdia de la menor a la seva mare.

I encara, sense perjudici del que contingui la resolució penal d'instància a la que el senyor Peña es refereix en el seu escrit, ja que de ben segur que en la mateixa no se li manifestà res més que insistís en l'execució del seu règim de visites en la via civil com a requisit previ a recórrer a la via penal; i podent encara menys pretendre que se li concedís un canvi del règim de custòdia de la menor per una via que no és l'adequada.

No ens passa tampoc desapercebut que obra en autes la resolució dictada en la instància en data 13 de maig de 2020 (foli 72 i ss.) on se li denegava l'atribució del règim de guarda i custòdia de la seva fill menor F al seu favor, tot especificant-se en el seu Fonament de Dret Vuitè que no havent-se acreditat fets nous que aquells ja examinats en els marc dels autes 6000792/2014, se li desestimava la seva demanda de modificació de mesures paternofilials. Resolució que fou confirmada en aquesta alçada, en data 29 de gener de 2021; ni tampoc que sembla que un altre procediment de modificació de mesures es troba en curs -o almenys així es deriva del contingut de la resolució d'instància-.

Resulta, en conseqüència de tota evidència, que el senyor Peña coneix la llera processal adequada per aconseguir el seu objectiu i que de cap mena no passa pel procediment d'execució d'una resolució aliena al mateix.

Tercer.- Per contra, tenint en compte que les peticions contingudes en la demanda d'execució consistien en, d'una banda, l'execució del règim de visites fixat al seu favor i, d'altra banda i com ja hem dit, en la modificació del règim de custòdia de la menor, que introduïa per Altressí i que vinculava amb el constant impediment que ell afirma haver patit per veure a la seva filla; procedirà també valorar si la primera esmentada pretensió ha de ser objecte d'execució.

I la resposta ha de ser afirmativa. Perquè aquest sí que es troba expressament contingut en la resolució quina execució es sol·licita. En conseqüència i sense perjudici del resultat que en el seu dia s'obtingui, cal admetre el despatx d'execució en relació al règim de visites fixades respecte del senyor Peña, ja que és conforme a la naturalesa i execució del títol executiu, com exigeix la lletra c) de l'article 386 del Codi de procediment civil.

Quart.- Procedeix, en conseqüència, estimar parcialment el recurs d'apel·lació interposat per la representació lletrada del senyor Peña, en el sentit d'admetre el despatx d'execució en relació a la pretensió relativa a l'execució del règim de visites fixat per la resolució objecte d'execució i en els mateixos termes continguts en la mateixa.

Cinquè.- No hi ha lloc a efectuar un especial pronunciament en relació a les costes processals generades ena questa alçada.

Decisio

En atenció a tot el que s'ha exposat, el Tribunal Superior de Justícia, Sala Civil,

DECIDEIX

Primer.- ESTIMAR parcialment el recurs d'apel·lació interposat per la representació lletrada del senyor Peña contra l'Aute dictat en data 13 de juny de 2023 per la senyora Batlle d'instància, en el sentit d'admetre el despatx d'execució únicament i exclusiva en relació al règim de visites amb la seva filla menor, fixat al seu favor.

Segon.- No efectuar un especial pronunciament en relació al pagament de les costes processals generades en aquesta alçada.

Aquest aute és ferm i executiu.

Així, per aquest nostre aute, definitivament jutjant, ho manem i signem.