Suspenció de les visites paternofilials TSJC 256/14

Aute

Magistrats

Joan Manel Abril Campoy Pere Pastor Vilanova Vincent Aniére

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA

Sala Civil

TSJC.- 0000256/2014 ORIGEN: 3001545/2011

AUTE NÚMERO: 00009/2014

En nom del Poble Andorrà.-

A la vila d'Andorra la Vella, el 25 de novembre del 2014.

Reunida la Sala Civil del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra, sota la presidència del M.I. Sr. Joan Manel Abril Campoy, i els magistrats M.I. Sr. Salas i M.I. Sr. Izquierdo, ha adoptat la resolució següent:

ANTECEDENTS DE FET

I.- En data 16 d'octubre del 2009 es va dictar Sentència estimant la demanda conjunta promoguda pels Srs. Aguilar i Sandoval i homologant el conveni privat de mesures paternofilials signat per ells el dia 21 d'agost del 2009 en virtut del qual s'acordava, entre altres, que la filla menor dels litigants romandria en companyia del Sr. B. de dilluns a dijous de 13h a 15h, o de 17.30h a 20h segons l'horari laboral del pare, els divendres també restaria amb la seva filla de les 14h a les 20h i un cap de setmana el dissabte de les 9h30 a les 20h i el següent el diumenge amb el mateix horari, repartint-se igualment les vacances de la menor.

II.- La Sentència de data 5 de desembre del 2012 va modificar les mesures recollides al citat conveni respecte del règim de visites establert, ampliant-les a petició tant de la mare, com del pare de la menor Pulido i d'acord amb l'informe de Mgfc. Ministeri Fiscal en aquest sentit, disposant que el Sr. B. gaudiria de la companyia de la seva filla els caps de setmana alterns de divendres a la sortida de l'escola a les 17.00 hores fins el diumenge a les 20.00 hores retornant-la al domicili matern, així com dos dies entre setmana en què el pare no custodi podria recollir a la seva filla a on es trobés i l'hauria de retornar al domicili de la mare al finalitzar aquesta el seu horari laboral, més la meitat de les vacances escolars, alternant amb els seus progenitors onomàstiques i aniversaris de la menor.

III.- En data 11 de març del 2014 la Sra. Sandoval va sol·licitar en el marc d'execució de la dita Sentència que es suspenguessin cautelarment i provisionalment el règim de visites del Sr.B. a la seva filla atesa la presumpta comissió per part d'aquest d'un delicte major d'abusos sexuals a la seva filla, raó per la qual es va obrir el corresponent incident d'execució.

IV.- El Sr. B. s'hi va oposar i el Mgfc. Ministeri Fiscal va interessar que el règim de visites de la menor per part del seu pare fos supervisat pels Serveis Socials, als efectes de valorar l'adequació del règim de pernocta de la menor amb el seu pare, suspenent fins aleshores dita pernoctació.

V.- L'Aute de 29 de maig del 2014 va acordar:

"Primer.- Suspendre provisionalment les pernoctes de la menor Pulido en l'exercici del dret de visita a favor del seu progenitor Sr. Aguilar fixat per Sentència dictada en data 5 de desembre del 2012, i doncs havent-la de retornar al domicili matern a les 20:00 hores, oficiant-se al Servei Social a fi que vulguin efectuar la corresponent valoració biopsicosocial i el seguiment dels contactes paternofilials.

Segon.- No fer especial imposició en quant a costes processals.".

VI.- L'Aute de data 19 de juny del 2014 va decidir esmenar l'omissió comesa en la part dispositiva de l'aute dictat en data 29 de maig proppassat, quedant la mateixa redactada com segueix:

"Primer.- Suspendre provisionalment les pernoctes de la menor Pulido en l'exercici del dret de visita a favor del seu progenitor Sr. Aguilar fixant per Sentència dictada en data 5 de desembre del 2012, i doncs havent-la de retornar al domicili matern a les 20.00 hores, oficiant-se al Servei Social a fi que vulguin efectuar la corresponent valoració psicosocial i el seguiment i supervisió dels contactes paternofilials.

Segon.- No fer especial imposició en quant a costes processals.".

VII.- Contra l'esmentada resolució formula recurs d'apel·lació la representació processal de la Sra. Sandoval i, en virtut dels arguments que exposa en les seves conclusions, demana la seva revocació en el sentit de procedir a la suspensió cautelar i provisional del règim de visites de la nena Pulido per part del seu pare el Sr. Aguilar.

Ha actuat com a magistrat ponent el M.I. Sr. Joan Manel Abril Campoy.

FONAMENTS DE DRET

I.- L'incident d'execució que ha resolt l'Aute objecte del present recurs té el seu origen en la denuncia presentada per la Sra. Sandoval en data 18 de febrer del 2014 contra la seva ex-parella sentimental, el Sr. Aguilar atès que, segons manifestava, el denunciat havia abusat sexualment de la filla comú de nom Pulido raó per la qual sol·licitava que traslladessin a l'Hble. Batlle la petició de que es prenguessin de forma immediata les mesures cautelars escaients per revocar el règim de visites establert del Sr. B. a la seva filla, o evitar-les, o en el seu defecte que aquestes es realitzessin en presència d'una tercera persona, descartant per complert la possibilitat de que la menor pernoctés fora del seu domicili habitual (foli 17). Per les mateixes raons, va formular posteriorment querella criminal pel presumpte delicte major d'abusos sexuals realitzats per un ascendent i a una víctima especialment vulnerable contra el Sr. L.B. en data 12 de juny del 2014, querella que va ser admesa a tràmit per l'Aute de data 13 de juny del mateix any incoant-se les diligències prèvies corresponents. Pel seu cantó, el Sr.B. va negar la veracitat d'aquestes acusacions.

Com a conseqüència d'aquests fets, la Sra. P. va formular la demanda que dóna origen al present procediment sol·licitant que es procedís a la suspensió cautelar i provisional del règim de visites de l'A. per part del seu pare el Sr. Aguilar i mitjançant Providència de data 24 de març del 2014 es va obrir el corresponent incident d'execució, oposant-se a la mateixa el Sr. B. negant la veracitat de les acusacions de la Sra. P. i sol·licitant que es dictés resolució obligant-la a deixar que ell es pogués comunicar amb la seva filla i pogués gaudir de la seva companyia de la manera que l'Hble. Batlle considerés més adient.

II.- L'Aute objecte del present recurs va suspendre provisionalment les pernoctes de la menor Pulido en l'exercici del dret de visita a favor del seu progenitor Sr. Aguilar i doncs havent de retornar la nena al domicili matern a les 20.00 hores, oficiant-se al Servei Social a fi que volguessin efectuar la corresponent valoració psicosocial i el seguiment i supervisió dels contactes paternofilials i la Sra. P. s'oposa a aquesta decisió argumentant que procedeix suspendre provisionalment i cautelarment el règim de visites de la nena al seu pare fins que es resolguin les diligències prèvies DP-649- 3/14 endegades, de conformitat amb l'informe de la psicòloga Dra. Agullo de data 5 de maig del 2014.

III.- Per tal de valorar quina és la solució més adequada per protegir i assegurar l'interès de la menor cal tenir en compte els informes que consten a les actuacions.

En primer lloc, s'aporta a les actuacions l'informe de la psicòloga de la policia d'Andorra prop de la menor Pulido nascuda a Escaldes-Engordany en data 23 de maig del 2008 (foli 10) en la qual es manifesta que la Sra. P. li va exposar que després de que la seva filla passés el cap de setmana amb el seu pare va notar que la nena tenia la zona genital irritada. i que, al preguntar-li la causa, ella li va dir que mentre dormia amb el seu pare aquest li havia fet tocaments en aquella zona, mentre ell es rascava el pantaló, mostrant-se la menor ansiosa i amb més necessitat d'aferrar-se a la mare quan es feia referència al seu pare biològic.

Consta igualment a les actuacions un informe medicoforense firmat per la Dra. Tur en data 18 de febrer del 2014 (foli 13) en el què consta que la menor relata que quan passa el cap de setmana amb el seu pare dorm amb ell, que té una habitació amb un llit per tots dos i moltes joguines, però que l'exploració de la menor no va mostrar cap signe suggestiu d'abús sexual. Preguntada, que va succeir la nit que residia amb el seu pare la nena li va manifestar que no ho recordava, però una vegada van ser fora la seva mare i la psicòloga del Servei de Policia, l'A. va referir a la Dra. M. que es va despertar perquè el seu pare "tenia la ma al chochete" i que no volia anar amb el seu pare, raons totes elles que porten a la citada doctora a recomanar un seguiment estricte de la menor en quant a canvis d'actitud, conductes, malsons etc. i avaluar la adequació, o no, d'anar amb el seu pare fins que no disposi d'un espai adient a una menor de la seva edat.

D'altra banda, de l'àlbum fotogràfic efectuat pel Servei de Policia resulta que l'habitació en la què dormen pare i filla quan aquesta pernocta a la casa d'ell té 200 cm de llarg i 110 d'ample i en ella hi ha un sol llit (foli 26).

En data 10 de març del 2014 va comparèixer davant de l'Hble. Batlle el Dr. Anaya manifestant que la Sra. R.P. el va trucar ja que tenia sospites de tocaments a la seva filla per part del pare de la menor i en l'exploració que va efectuar a la nena va observar un lleuger eritema en llavis majors, totalment inespecífic, mentre que la resta de l'exploració era normal, però que la menor li va explicar que "mentre estava dormint el seu pare li va posar la ma als genitals i ella es va despertar i li va dir que el deixara" raó per la qual es va posar en contacte amb la Dra. M. perquè es fes càrrec dels fets i en la seva compareixença davant de l'Hble. Batlle en data 4 de juliol del 2014 es va ratificar en aquelles declaracions, manifestant que la vulvitis pot ser produïda per tocaments propis o de tercers o per causes naturals.

En la compareixença de la menor davant del Mgfc. Ministeri Fiscal, la psicòloga Sra. Agullo i els lletrats de les parts, que va tenir lloc en data 21 de març del 2014, l'A. no va voler referir-se als fets d'autes, malgrat les preguntes de la Sra. B. (foli 86), però a l'informe signat per la mateixa (foli 166) de data 5 de maig del 2014 posa de relleu que la nena li va manifestar que el seu pare li havia fet tocaments moltes vegades i que ho feia fluixet, però després li feia mal quan arribava a casa, que els dos dormien en un llit petit i que sovint el seu papa es feia pipi al llit quan ella es quedava a dormir amb ell i es rascava dins de la roba, i la psicòloga va valorar el test que va fer a la nena concloent que el que manifestava era creïble, informe que va ratificar en data 4 de juliol del 2014.

En data 23 de juliol del 2014 va comparèixer davant de l'Hble. Batlle en qualitat de testimoni-pèrit la Dra. Tur manifestant que tant el Dr. Anaya com ella mateixa, van observar que la menor tenia un eritema en la zona del periné, que és un símptoma de vulvitis molt habitual en nenes d'aquesta edat, sense que s'apreciessin altres elements indicatius d'abusos, que ella per la seva experiència no creu que existissin, sinó que el més probable era que es tractés d'un fet casual, però que atès que aquests abusos no es poden descartar al 100% proposava un seguiment de la menor.

Pel seu cantó, l'informe dels Drs. Espada i Vara considera que les respostes de la menor a la Dra. B. es van contaminar per la influencia exercida sobre l'A.

Finalment, la psicòloga Sra. Salcedo compareix en data 4 de juliol del 2014 manifestant que la nena també li havia relatat els tocaments del seu pare i que ho explicava amb vergonya.

IV.- Atesos aquests informes pericials, tenint en compte que es troben incoades les diligències prèvies DP-0649-3/14 per raó dels fets que exposa la Sra. P. en la seva denúncia i que el Mgfc. Ministeri Fiscal manifesta en el seu informe que de la instrucció practicada es deriven indicis de criminalitat suficients per incoar sumari contra P.L.B.A. i que es dicti Aute de processament contra el mateix, aquesta Sala considera que procedeix confirmar la resolució d'instància, suspenent la possibilitat de pernocta de la nena a casa del seu pare.

No obstant, en el mateix sentit que expressa el Mgfc. Ministeri Fiscal, no entenem procedent suspendre totalment les visites del Sr. B. a la seva filla. En primer lloc, perquè, malgrat hi puguin haver indicis d'una possible actuació delictiva per part del defenent, no s'ha dictat cap resolució condemnatòria i el informes pericials que consten a les actuacions no són concloents, de tal manera que ha de prevaldre la presumpció d'innocència del Sr. B. En segon lloc, perquè la resolució del cas es pot perllongar en el temps i, entre tant, la relació entre la nena i el seu pare es pot deteriorar, sent difícil la seva reconstrucció posterior en el supòsit que finalment el progenitor no sigui condemnat pels fets dels quals se'l acusa, de tal manera que la suspensió total de visites entre pare i filla pot resultar perjudicial per aquesta perdent un referent patern que, en principi, és desitjable.

Finalment, perquè, no existint pernoctes i no havent-hi indicis de que durant el dia s'haguessin produït situacions no desitjables entre pare i filla, que en part poden haver estat propiciades pel fet que pare i filla haguessin de dormir en un mateix llit, no hi ha en principi perill de que es reprodueixin les que van donar lloc a la denúncia de la Sra. P. tenint en compte, a més a més i especialment, que la valoració psicosocial i el seguiment i supervisió dels contactes paternofilials que ordena la resolució d'instància per part dels serveis socials en seguiment del criteri del Mgfc. Ministeri Fiscal comporta la garantia de que la menor estarà protegida front a qualsevol perjudici que li poguessin causar les visites del seu pare.

V.- Malgrat desestimar-se el recurs no procedeix fer especial pronunciament en relació a les costes d'aquesta alçada de conformitat amb la facultat que atorga als Tribunals el capítol X de la Novel·la 82.

Vistos la legislació vigent i els Usos i Costums aplicables al present cas.-

La Sala Civil del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra,

Decisio

DECIDEIX

DESESTIMAR el recurs d'apel·lació interposat per la representació processal de la Sra. Sandoval contra l'Aute dictat en data 29 de maig del 2014, modificat pel de 19 de juny del mateix any, que CONFIRMEM íntegrament sense fer especial pronunciament en relació a les costes d'aquesta alçada.

Així per aquesta nostra resolució, de la qual en serà tramés testimoni a l'Hble. President de la Batllia, per al seu coneixement i als efectes escaients, definitivament jutjant, ho pronunciem, manem i signem.-