Familia (TSJC 199/2015)

Aute

Magistrats

Carles Cruz Moratones Joan Manel Abril Campoy Vincent Aniére

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA

Sala Civil

TSJC.- 0000199/2015 ORIGEN:2001859/2013

AUTE

En nom del Poble Andorrà.-

A la vila d'Andorra la Vella, el 3 de setembre del 2015

Reunida la Sala Civil del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra, sota la presidència del M.I. Sr. Joan Manel Abril Campoy, i els magistrats M.I. Sr. Vincent Anière i M.I. Sr. Carles Cruz Moratones, ha adoptat la resolució següent:

ANTECEDENTS DE FET

I.- En data 8 de febrer de 2007 en el marc de la causa registrada amb el número B-1582-4/2006, l'Hble. Batlle Sr. Barba va dictar Sentència degudament notificada a les parts interessades en la qual s'acordava entre altres extrems estimar substancialment la demanda de separació promoguda en data 2 de novembre de 2006 per la Sra. Vaquero contra el Sr. Pérez. Declarant la separació matrimonial de dits esposos.

II.- En data 11 de febrer de 2014 la part agent presentava en el marc de la present causa una demanda de divorci i de mesures paterno-filials contra el Sr. Pérez. Actualment en període de judici de proves.

III.- En data 6 de març de 2015 la representació processal de la Sra. Vaquero, presentava un escrit de mesures provisionals de regulació del règim paterno-filial a l'empara de la llei qualificada del matrimoni.

IV.- L'Hble. Batle va dictar un Aute en data de 9-3-2015 en el que va decidir:

"Primer.- No admetre la demanda de mesures provisionals de regulació del règim paterno-filial promoguda per la representació processal de la Sra. Vaquero.

Segon.- Donar trasllat de l'escrit de data 6 de març de 2015, presentat per la representació processal de la Sra. Vaquero al Sr. Pérez, als efectes escaients.

Tercer.- Notificar la present resolució a les parts interessades i al Magnífic Ministeri Fiscal."

V.- Contra aquest Aute ha formulat recurs d'apel·lació la representació processal de la Sra. Vaquero.

Ha actuat com a magistrat ponent el M.I. Sr. Carles Cruz Moratones.

FONAMENTS DE DRET

PRIMER.- El litigi que es sotmet ve centrat en si processalment és possible instar unes mesures provisionals referides a les relacions paterno- filials després d'una sentència ferma de separació matrimonial i mentre es tramita el posterior procediment de divorci. L'Aute que s'impugna arriba a la conclusió que no és possible adoptar mesures provisionals prèvies al divorci perquè ja estan en vigor les mesures definitives adoptades en el procés de separació. La instant de les mesures s'alça contra l'esmentada decisió i la part demandada (el pare) i el Mgfc. Ministeri Fiscal s'oposen al recurs.

SEGON.- Per resoldre la qüestió no hem de perdre de vista que estem davant d'un debat formal, processal, en fase inicial. No és ara el moment d'analitzar si està justificat un establiment provisional de contactes entre la mare i la filla, sinó si es possible iniciar la tramitació processal (sense entrar en si la mesura que es proposa és més beneficiosa per la filla). I la resposta processal és que, en interès superior de l'infant, la Llei Qualificada del Matrimoni en el seu article 51 no fa cap exclusió per poder iniciar la seva tramitació.

Recordem que l'article (en la seva redacció actual) esmentat diu: "La jurisdicció civil, a instància del cònjuge que ha formulat demanda de nul·litat, de separació o de divorci, o del que es proposi formular-la, apreciant la necessitat i la urgència del cas i tenint en compte els interessos familiars més necessitats de protecció, pot disposar les mesures provisionals amb vista a la separació dels cònjuges, a l'atribució de l'ús de l'habitatge familiar, i oït el Ministeri Fiscal, a la guarda i cura dels fills menors d'edat i el règim de visites, a la contribució dels cònjuges a les càrregues del matrimoni i a les despeses extraordinàries dels fills i a la fixació de la pensió per als fills, i a la conservació i l'administració dels béns del matrimoni i la fixació de la pensió per als fills. "

Aleshores, per poder iniciar aquest incident processal cal que el jutjador examini de manera indiciària si a priori existeixen raons de "necessitat o d'urgència del cas i tenint en compte els interessos familiars més necessitats de protecció" per iniciar la tramitació de mesures provisionals. Això significa que si concorren aquestes circumstàncies, res impedeix que es pugui iniciar la tramitació esmentada, resultant indiferent que hi hagi hagut abans un procediment de separació amb mesures definitives.

No té res a veure aquesta problemàtica amb la resolta per aquesta Sala en l'Aute de 28-10-2010 (rotlle TSJC-151/2010) en el qual es desestimà que a l'hora d'executar una sentència modificativa de ruptura matrimonial la competència judicial per fer-ho depengui si la mesura ha estat o no afectada per la modificació.

TERCER.- Per examinar la qüestió a la llum dels fets acreditats en aquest procediment hem de tenir en compte que quan la mare demana l'inici de la tramitació de les mesures provisionals en l'escrit de data 6.3.2015 ja s'han practicat gairebé totes les proves en el procediment principal de divorci que s'havia iniciat per la seva sol·licitud inicial de data 4.12.2013 i formalitzada en data 11-2-2014. La raó que dóna la mare per instar les mesures és que havent- se vistes en dues ocasions de manera directa amb la seva filla de 12 anys, després de 7 anys de manca de contacte d'aquella classe, considera que cal garantir la continuïtat d'aquests contactes "per tal que una vegada recaigui la corresponent Sentència definitiva, els contactes materno-filials estiguin del tot "regularitzats i preestablerts".

QUART.- Però no compartim que aquesta raó sigui suficient per pertorbar l'actual situació de la filla amb la qual pot mantenir contactes en la distància atès que la mare viu a Galicia i el pare i la nena al Principat. Fins ara afirma la mare que han tingut contactes via telemàtica que "no ha deixat d'existir mai". En conseqüència, iniciar ara un altre procediment de caràcter incidental quan el plet principal de divorci ja està en la seva fase final i amb la corresponent reiteració de la fase probatòria, resultaria pertorbador per la nena a la qual hem de protegir per damunt dels altres interessos, també legítims de la mare, però secundaris. No es dóna cap raó "de necessitat o urgència".

CINQUÈ. En conclusió, per raons diferents a les recollides en l'Aute impugnat, arribem a la mateixa conclusió de que no es donen els requisits establerts en l'article 51.1 de la LQM en aquesta fase processal del procediment de divorci, per iniciar un procediment incidental de mesures provisionals.

Per aquesta raó el recurs ha de fracassar.

SISÈ. Atesa la naturalesa d'aquesta classe de litigi, no fem imposició de les costes en aquesta alçada.

Decisio

Vistos la legislació vigent i els Usos i Costums aplicables al present cas, La Sala Civil del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra,

DECIDEIX

DESESTIMAR el recurs interposat per la representació processal de la Sra. Vaquero contra l'Aute de l'Hble. Sra. Batlle de data 9-3-2015 que confirmem en la seva part dispositiva. No fem pronunciament sobre costes d'aquesta alçada.

Així per aquesta nostra resolució, de la qual en serà tramés testimoni a l'Hble. President de la Batllia, per al seu coneixement i als efectes escaients, definitivament jutjant, ho pronunciem, manem i signem.