Mesures provisionals: guarda i custòdia fill menor comú, import pensió d'aliments en règims de guarda i custòdia compartida (4000056/2022)

Aute

Magistrats

Alexandra Cornelia Sola Carles Cruz Moratones Vincent Aniére

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA

Sala Civil

TSJC.- 0000075/2022 ORIGEN: 4000056/2022 - 00

NIG: 5300542120220000295

PARTS:

Apel·lant: Sr. Vaquero

Advocat: Sra. Agullo

Apel·lat: Sra. Miró

Advocat: Sr. Criado

PART : MINISTERI FISCAL

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President: Sr. Izquierdo

Magistrats: Sr. Carles Cruz Moratones

Sra. Alexandra Cornella Sola

OBJECTE: Mesures provisionals: guarda i custòdia fill menor comú, import pensió d'aliments en règims de guarda i custòdia compartida

AUTE 100-2022

Andorra la Vella, l'11 de juliol del 2022. En nom del Poble Andorrà.-

Reunida la Sala Civil del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions més amunt referenciades.

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent la magistrada Sra. Alexandra Cornella Sola, la qual expressa el parer del Tribunal.

ANTECEDENTS DE FET

1.- En data 14 de febrer de 2022, la senyora Miró interposà demanda de separació i de mesures provisionals contra el senyor Vaquero, tot sol·licitant li fos atribuït l'ús del domicili conjugal; que s'establís la patia potestat i la guarda i custòdia compartida sobre el fill menor comú; la fixació d'una pensió per aliments a càrrec del pare d'un import de 150 EUR mensuals; un repartiment de les despeses extraordinàries i ordinàries a raó de 60% pel progenitor i del 40% per la progenitora; i el règim de visites i de contactes detallat en la seva demanda.

2.- El dia 2 de març de 2022 es va celebrar l'audiència d'ambdues parts assistides de les seves respectives representacions lletrades i del Ministeri Fiscal. No s'assolí cap acord.

3.- En data 2 de març de 2022, el Batlle d'instància dictà Aute amb, entre altres, la següent part dispositiva:

"D E C I D E I X :

Estimar substancialment la demanda presentada per la Sra. Miró a l'atenció del Sr. Vaquero i, adoptar les següents mesures provisionals:

La separació dels esposos;

L'atribució de l'ús del domicili familiar a la mare, Sra. ENTITY_6;

Atorgar la pàtria potestat del fill comú Manzanares conjuntament als seus progenitors;

Atorgar la guarda i custòdia del fill menor Manzanares de forma compartida a ambdós progenitors, per setmanes alternes, des del dilluns a la sortida de la guarderia o, centre escolar i, fins el dilluns següent al matí en què serà reintegrat al mateix centre. No obstant l'anterior s'estableix que tots els dimarts i dijous (de les 20:00 hores a les 20:30 hores) el progenitor no custodi pugui contactar amb el menor per videotrucades, havent de facilitar l'altra progenitor el contacte i els mitjans necessaris per poder-les dur a terme. Igualment, ambdós progenitors hauran de mantenir-se informats de les activitats programades pels fills, així com del gestió de les seves vacances i de tot allò que esdevingui necessari per al correcte exercici de les facultats que tenen atribuïdes. Finalment, s'estableix l'obligació de lliurar a l'altra progenitor, en els intercanvis, la documentació personal del menor, els llibres i materials escolars, així com qualsevol altre efecte o document d'interès per al menor.

El repartiment per meitats de les vacances escolars, corresponent-li la primera meitat a la mare els anys parells i, al pare els anys senars. En tot cas es preveu per als següents períodes el següent:

Nadal: la primera meitat s'inicia a la sortida del centre escolar el darrer dia lectiu i, acaba el dia 31 de desembre a les 12:00 hores. La segona meitat finalitza el dia abans del primer dia lectiu a les 20:00 hores. * Setmana Santa: La primera meitat s'inicia a la sortida del centre escolar el darrer dia lectiu i acaba el següent divendres a les 20:00 hores. La segona meitat finalitza el dia abans del primer dia lectiu a les 20:00 hores.

*Estiu.- Es repartiran per quinzenes. La primera quinzena s'inicia a la sortida del centre escolar o d'estudis el darrer dia lectiu del calendari escolar i acaba el dia 15 de juliol a les 12:00 hores. La resta de quinzenes acabaran els dies 31 de juliol, 15 d'agost, 31 d'agost, a les 12:00 hores, i, la darrera finalitza el dia anterior al primer dia lectiu a les 20:00 hores.

*Carnaval.- Es gaudirà la setmana complerta, alternant-se els progenitors cada any, corresponent a la mare els anys parells i al pare els anys senars. S'iniciaran a la sortida del centre escolar o d'estudis el darrer dia lectiu i finalitzaran el dia abans al primer dia lectiu a les 20:00 hores.

Tots Sants.- Es gaudirà de la setmana complerta, alternant-se els progenitors cada any, corresponent a la mare els anys senars i al pare els anys parells. S'iniciaran a la sortida del centre escolar el darrer dia lectiu i finalitzaran el dia abans del primer dia lectiu a les 20:00 hores.

Establir una pensió alimentària a càrrec del pare de 100 EUR, que haurà de satisfer al compte corrent que la mare indiqui dins els 5 primers dies de cada mes, actualitzable anyalment d'acord amb l'IPC i disposar el pagament en la proporció del 60% a càrrec del pare i, 40% de la mare, de les despeses ordinàries i, extraordinàries.

Quedant ben entès que qualsevol incidència significativa sobre l'estat del menor s'haurà de comunicar a aquesta Batllia;

No hi ha lloc a efectuar cap pronunciament en costes judicials."

4.- Contra l'esmentada resolució ha interposat recurs d'apel·lació el senyor Vaquero, en base a considerar, a mode de síntesi, que assumint el 60% de les despeses ordinàries i extraordinàries ja s'equilibra la diferència salarial existent entre els dos progenitors, que considera que és mínima si es comparen els contractes laborals i donades les comissions que pot arribar a cobrar la senyora Miró i les hores extres que pot efectuar el senyor Vaquero. A més, la senyora Miró té menys despeses de lloguer de la seva vivenda, per quant la comparteix amb tercers; tot sol·licitant que es tingui per formalitzat el seu recurs d'apel·lació.

5.- El Magnífic Ministeri Fiscal s'oposa al recurs interposat en considerar que la decisió de la resolució recorreguda és adequada a la realitat actual dels progenitors.

6.- La representació processal de la senyora Miró s'oposa al recurs d'apel·lació articulat de contrari i demana la confirmació de l'Aute impugnat amb imposició de les costes generades en aquesta alçada al senyor Vaquero, inclosos els honoraris d'advocat.

FONAMENTS DE DRET

PRIMER.- En el supòsit concret objecte d'anàlisi, la Sala ha de convenir amb el Ministeri Fiscal que l'establiment de la pensió d'aliments per import de 100 EUR a càrrec del progenitor i en favor del fill menor comú, Manzanares (nascut el XXXX), és perfectament adequada a l'acreditada situació econòmica actual dels dos progenitors i a la necessitat de què ambdós col·laborin al manteniment dels fills comuns de forma proporcional als revinguts que obtinguin.

SEGON.- Precisament, en relació a l'abonament d'una pensió d'aliments en supòsits de custòdia compartida, vam establir en la nostra Sentència de data 26 de setembre de 2018, rotlle número TSJC-68/2018:

"quan s'estableix una guarda i custòdia compartida no es condemna, en principi, a cap dels progenitors a abonar a l'altre una pensió d'aliments per atendre les despeses ordinàries dels fills comuns, a menys que es provi l'existència d'una desproporció evident entre els ingressos que percep cada un d'ells, com destaca, entre altres, la sentència d'aquesta Sala de data 31 de juliol del 2012, citada per la resolució objecte el present recurs, atès que cada un d'ells conviu amb els menors de manera igualitària, en aquest cas per setmanes alternes, de tal manera que ja es fa càrrec d'aquestes despeses mentre els té en la seva companyia" (TSJC-126/18).

La disparitat entre els ingressos respectius dels avui litigants no resulta en cap moment discutida el que ja per si sol justificaria de l'establiment d'una pensió d'aliments a càrrec del Sr. ... Aquest però ho rebutja, proposant no obstant una participació directa en diferents despeses que assumiria en la seva totalitat (es tracta de totes les despeses escolars, les extraescolars que poguessin ser consensuades i assegurança mèdica privada) sostenint que amb aquest sistema les necessitats de les menors quedaven cobertes.

L'establiment d'una pensió d'aliments en un sistema de custòdia compartida, pretén assegurar que els menors puguin mantenir un estatus de vida familiar anàleg amb independència del progenitor amb qui puguin trobar-se. En aquesta eventualitat el progenitor en millor posició econòmica ha de col·laborar amb l'altre per tal de que aquest darrer pugui assegurar-ho, el tot en benefici dels fills menors.

Malgrat que la proposta que realitza el pare comportaria beneficis en la capacitat econòmica materna la mateixa no pot ser admesa a partir del moment en que l'esforç econòmic que la seva aplicació exigiria a la mare quan tindria la cura dels seus fills continuaria sent proporcionalment més important que el del pare, i aquesta desproporció sols pot ser atenuada adequadament a través de l'establiment d'una pensió alimentària."

I a hores d'ara i sense perjudici del resultat de la prova que es practiqui en el marc del procediment principal de separació, la realitat econòmica dels progenitors és la que es deriva dels extractes bancaris i dels extractes de punts de vellesa de la CASS sense perjudici d'altres hipotètics i futurs revinguts que es puguin preveure en els seus respectius contractes laborals (derivats de comissions o de la realització d'hores extraordinàries). I de la seva situació actual es deriva que la senyora Miró percep un salari brut de 1.312 EUR, mentre que la mitja del salari del senyor Vaquero durant els 4 mesos que ha treballat a "B, SL" ascendeix a 2.100,51EUR.

Desequilibri salarial que justifica la imposició del pagament d'una pensió d'aliments d'un import de 100 EUR, a banda de l'assumpció pel mateix progenitor d'un percentatge més elevat de les despeses ordinàries i extraordinàries del propi menor.

TERCER.- En tot cas, la Sala ha de recordar que les mesures provisionals s'adrecen a protegir els interessos dels menors i fixar unes mesures per mentre es desenvolupa el procediment principal que clourà amb les mesures definitives que es puguin establir una vegada practicada la prova escaient, que sempre sol ser més àmplia i complerta que l'obtinguda en seu de mesures provisionals, donada la seva temporalitat i la necessitat de donar resposta amb certa celeritat.

QUART.- Procedeix, en conseqüència, la desestimació del recurs d'apel·lació interposat pel senyor Vaquero i la confirmació de l'Aute d'instància.

CINQUÈ.- Malgrat la desestimació del recurs d'apel·lació interposat, la naturalesa de les qüestions objecte del debat s'oposen a què s'efectuï una especial imposició de les costes ocasionades en aquesta alçada.

Decisio

En atenció a tot el que s'ha exposat, el Tribunal Superior de Justícia, Sala Civil,

DECIDEIX

Primer.- DESESTIMAR el recurs d'apel·lació interposat pel senyor Vaquero contra l'Aute dictat pel Batlle d'instància en data 2 de març de 2022, que confirmem.

Segon.- NO FER especial imposició de les costes generades en aquesta alçada.

Aquest aute és ferm i executiu.

Així, per aquest nostre aute, definitivament jutjant, ho manem i signem.