Incident d'execució de l'acord d'execució del Saig; liquiditat del deute; despeses extraordinàries són indeterminades, inespecífiques i il·líquides. Incongruència ultra petita (3000052/2019)

Aute

Magistrats

Jaume Tor Porta Carles Cruz Moratones Vincent Aniére

TSJC.- 0000165/2020 ORIGEN: 3000052/2019 - 00

NIG: 5300542120150001227

PARTS:

Apel·lant : Sr. Palmer

Procurador : Sra. Palomo

Advocat : Sra. Salas

Apel·lat : Sra. Escudero

Advocat : Sra. Corbacho

AUTE 042-2021

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President : Sr. Vincent Anière

Magistrats: Sr. Carles Cruz Moratones

Sr. Jaume Tor Porta

Andorra la Vella, el 29 de gener del 2021. En nom del Poble Andorrà.-

Reunida la Sala Civil del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions més amunt referenciades.

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent el magistrat Sr. Jaume Tor Porta, el qual expressa el parer del Tribunal.

ANTECEDENTS DE FET

Primer.- El dia 27-4-2018, es dictava per la ORG_0 Acord d'execució en mèrits del qual es requeria el Sr. Palmer de pagament de l'import global de 2.833,55.- EUR. El dia 7 de juny posterior intervenia Acord d'embargament per l'import esmentat.

Segon.- El dia 30-8-2018, el Sr. Palmer presentava un escrit a través del qual sol·licitava que la quantitat a satisfer pel seu representat s'establís en la suma de 430,56.- EUR i que tanmateix s'excloguessin els honoraris d'advocat contemplats en l'Acord de la ORG_0.

Tercer.- Per Providència de 20-2-2019 s'incoava el corresponent incident d'execució. Contra aquesta decisió, la Sra. Escudero articulava incident de nul·litat d'actuacions i subsidiàriament s'oposava a les pretensions del Sr. Palmer. L'incident de nul·litat d'actuacions era rebutjat per Aute de 12-4- 2019.

Quart.- Practicats els mitjans de prova proposats i evacuats per les parts els respectius escrits de conclusions, en data 14-2-2020, aclarit per Aute posterior de 9-3-2020 es decidia:

"Primer.- Fixar la suma a càrrec del Sr. Palmer per motiu del present procediment en l'import de 2.855,23.- EUR, de la qual s'hauran de deduir aquells pagaments efectuats en l'expedient del ORG_0 número EX-CV/18-003533-L, i tanmateix deduint de l'Acord d'execució dictat la suma de 235,12.- EUR en concepte d'honoraris d'advocat.

Segon.- No fer especial imposició en quant a costes processals."

Cinquè.- La representació processal del Sr. Palmer formula recurs d'apel·lació contra aquesta darrera decisió i mitjançant escrit de conclusions de data 3-9-2020 interessa la seva revocació i que en el seu lloc estableixi que ostentava un saldo creditor de 110,57.- EUR i subsidiàriament que el deute al seu càrrec ascendia a 724,55.- EUR.

La Sra. Escudero s'ha oposat al recurs d'apel·lació formulat interessant la íntegre confirmació de la decisió dictada pel Sr. Batlle, imposant a la part recurrent el pagament de les costes derivades del recurs articulat.

FONAMENTS DE DRET

Primer.- Els motius en que el Sr. Palmer recolza el recurs d'apel·lació que articula són els següents.

1.- Considera que havia realitzat diferents pagaments, tant a la Batllia com al ORG_0 i que no es podia determinar amb absoluta certesa a quins dels expedients incoats pel ORG_0 s'havien destinat. Amb aquesta finalitat es demanava en període de proves a l'adversa que aportés els comprovants dels imports rebuts i de les despeses, també amb els seus comprovants, concloent la pròpia Sra. Escudero que la seva reclamació era de 2.326,55.- EUR (inferior a la que contempla l'Aute) als quals s'havia de deduir 585 euros dels pagaments efectuats prop del ORG_0, admetent la pròpia part executant que a la data el deute a càrrec del Sr. Palmer, en concepte de despeses extraordinàries ascendia a 1.741,55.- EUR. En tal situació sustenta que el Batlle no podia anar més enllà de les peticions de l'adversa, motiu pel qual, per tal de no vulnerar el principi dispositiu, no podia fixar una quantitat superior a la demanada per l'adversa i, evidentment no podia esmenar d'ofici el que anomena un "error material" de l'adversa i imputar també l'import de les classes d'anglès, quan la Sra. Escudero no les havia reclamat.

2.- Considera tanmateix que en la part dispositiva de l'Aute dictat s'havia de treure les despeses de bus lliure en coherència amb el raonament contingut en la resolució dictada, les despeses d'advocat (235,12.- EUR) i els imports satisfets prop del ORG_0 que ascendeixen a la quantitat mínima de 650.- EUR però que segons la ORG_0 certificava ascendien a 1.250.- EUR.

3.- Considera que no es podia fixar al seu càrrec cap mena de participació en l'adquisició d'un ordinador, considerant que es tractava d'un regal de la mare sense que mai se l'hagués assabentat de la necessitat d'adquirir-ne un. Afegia que la factura corresponent era anterior a la demanda de divorci i que en tot cas, quan aquesta es generava les menors tenien respectivament 11 i 7 anys, edat aquesta en que l'ús d'un ordinador no resulta necessari des d'una perspectiva acadèmica.

Segon.- L'escomesa del recurs articulat, requereix efectuar determinades consideracions preliminars en relació a l'actuació del ORG_0 en el procés d'execució quan aquest intervé en els expedients de crisis familiar ateses les disfuncions, pel que es refereix al seu àmbit competencial, que hem pogut observar repetidament en ocasió dels diferents recursos plantejats.

Aquesta Sala ja ha pogut pronunciar-se en relació a les competències legalment atribuïdes al ORG_0, en sengles Autes de 30-10-2018 (TSJC- 244/2018 i TSJC-237/2018) en que manteníem:

"Les competències atribuïdes al ORG_0 es contenen a les disposicions generals de l'article 36:

"Article 36 Disposicions generals

Per delegació de l'autoritat judicial o administrativa i a instància de la persona executant, els saigs duen a terme l'execució forçosa de les resolucions judicials o els actes administratius que siguin executoris d'acord amb les llei aplicables, i que consisteixen en el pagament d'una quantitat líquida, per mitjà del procediment que regula aquesta Llei.

Els saigs duen a terme igualment l'execució forçosa de les resolucions judicials o els actes administratius que siguin executoris d'acord amb les lleis aplicables, i que consisteixen en el compliment d'obligacions de fer, de no fer o d'entregar una cosa diferent d'una quantitat de diners, només pel que fa al pagament de les quantitats líquides que fan part de l'execució o que en dimanen.

Els saigs no poden dur a terme l'execució forçosa de les resolucions judicials o els actes administratius executoris distints dels que estableixen els apartats 1 i 2 d'aquest article"

Resta, per tant, clar que al ORG_0 se li atribueix l'execució de les resolucions judicials o actes administratius executoris que consisteixen en el pagament d'una quantitat líquida o en el compliment de condemnes de fer, no fer o lliurar una cosa, però solament respecte del pagament de les quantitats líquides que formen part de l'execució.

La resolució dictada determina la incompetència de la ORG_0 per a liquidar en l'Acord d'execució les despeses extraordinàries preteses per la Sra. Escudero (vegi's el seu IIon Considerant, darrer paràgraf), però fonamentant- se en el principi d'economia processal i en la circumstància que durant el procediment s'havien garantit els drets d'audiència, contradicció o d'igualtat d'armes processals, determina la quantitat deguda pel Sr. Palmer, i aquesta decisió s'ha de veure ratificada en aquesta Sala.

En efecte, malgrat la clara disfunció inicial al respecte de l'Acord del ORG_0, l'òrgan judicial d'instància, una volta rebuda la comunicació de 3-7-2018 derivada de l'oposició mostrada pel recurrent, iniciava i seguia un procediment que respectava escrupolosament totes les garanties inherents al procés degut tal i com es troben contemplades en l'art. 4 del Decret de 4 de febrer de 1986, regulador de l'execució de les resolucions judicials en matèria civil, i per això estructura un procediment que preveia unes fases d'al·legacions, proves i conclusions.

En aquesta situació, cap mena d'indefensió s'ha produït envers cap de les parts litigants i el principi d'economia processal, permetia al Jutjador "a quo", encara que la reclamació inicial pogués haver-se presentat al ORG_0, reconvertir el procediment en un incident d'execució tendint a determinar la quantitat deguda, assegurant així la tutela judicial efectiva de les parts i resultant els autes seguits "idonis per a la liquidació de les despeses extraordinàries reclamades per la Sra. Escudero" com s'afirma en la resolució impugnada.

Tercer.- Efectuades les anteriors precisions, examinarem els diferents motius del recurs que la part introdueix.

En primer lloc, pel que es refereix a la incongruència que s'atribueix a la decisió dictada per haver atorgat més del que la Sra. Escudero reclamava. La sol·licitud d'execució inicial presentada per la Sra. Escudero a la ORG_0 intervenia a alçada de 2.326,55.- EUR (foli 35) i aquesta pretensió la reprodueix en seu de proves (cfr. escrit de data 7-11-2019, foli 424). En tal situació quan l'òrgan judicial acaba determinant que les despeses extraordinàries intervenen per una quantitat superior (2.855,23.- EUR), incorre en un clar supòsit d'incongruència "ultra petita", en concedir més del que la part li reclamava.

En el mateix motiu del recurs, el recurrent també discrepa al respecte del còmput que el Batlle realitza quan a les classes d'anglès. És cert que com es posa de relleu en la resolució dictada, no consta que en la segona comunicació enviada per la Sra. Escudero al Sr. Palmer el 23 de juny del 2016 s'incloguessin les despeses de classes d'anglès. Aquesta circumstància però no permetia al Jutjador "a quo" incloure-les en la liquidació, atès que en cap moment al llarg del procediment havien estat reclamades per la Sra. Escudero.

En conseqüència el primer motiu del recurs articulat pel Sr. Palmer haurà de prosperar.

Quart.- Pel que respecta al segon motiu del recurs, i encara que hagués pogut ser tutelat a través d'un recurs d'aclariment, escaurà també estimar el recurs plantejat i detreure de la quantitat reclamada la suma corresponent al bus lliure que l'Aute recorregut exclou en el raonament emprat però no repercuteix en la part dispositiva (153.- EUR).

Pel que es refereix als imports que havia pogut satisfer a la ORG_0, i que també han de ser descomptats, segons certificació emesa, aquests ascendeixen a 650.- EUR (foli 316) dels quals s'ha transferit a la creditora la suma de 585.- EUR. El recurrent sosté no obstant que aquests haurien ascendit a la suma global de 1.250.- EUR fonamentant-ho en els annexes 3 (foli 417), 4 (foli 418), 6 (foli 415) i 7 (416) de la certificació del ORG_0 i aquest raonament no el podem compartir. En efecte, malgrat puguin existir tres documents en que es posa de relleu l'embargament de 300.- EUR, en els comptes del Sr. Palmer (folis 416, 417 i 418) en realitat dels embargaments realitzats sols ha resultat positiu el practicat el dia 5-7- 2018 a l'entitat bancària X (vegi's en aquest sentit l'ordre de transferència figurant en el foli 111 i ss). En conseqüència la suma total satisfeta pel deutor prop del ORG_0 ascendeix a 650.- EUR (300.- EUR derivat de l'embargament i altres 350 dels pagaments a compte realitzats prop de la saig) que també han de ser descomptats.

Quant a les despeses d'advocat que la part interessa siguin descomptades, aquestes ja no es troben incorporades a la reclamació realitzada en concepte de despeses extraordinàries i en conseqüència aquesta no han de ser comptabilitzades.

Cinquè.- El darrer motiu del recurs intervé al respecte dels ordinadors adquirits, i en mèrits del mateix el Sr. Palmer considera que no es tractaria d'una despesa extraordinària.

Aquest argument ha estat introduït per primer cop en aquest alçada i davant d'aquesta situació la regla "pendente appellatione, nihil innovetur" impedeix la les parts en la segona instància del procés sol·licitar la reforma de la sentència de primera instància invocant fets, proves o excepcions noves, sinó que la revisió només podrá intervenir per les mateixes adduïdes opportunament en la primera instància del procés, en els límits de la pretensió impugnatoria.

En efecte, en la instància el Sr. Palmer en cap moment discutia si la despesa reclamada tenia el caràcter d'extraordinària sinó que només raonava que es tractava de despeses anteriors a la primera demanda d'execució articulada que per tant havien de ser incloses en aquesta, argument aquest que sigui dit de passada que resulta irrellevant a partir del moment en que aquestes despeses no havien estat mai pagades i que per tant el deute no s'havia extingit.

Aquest motiu del recurs es veurà per tant abocat a fracassar.

Sisè.- Per tot l'exposat, escaurà estimar parcialment el recurs d'apel·lació articulat pel Sr. Palmer contra l'Aute de data 14-2-2020 que es revoca parcialment en el sentit de fixar que el deute a càrrec del mateix en concepte de despeses extraordinàries ascendeix a la suma de (2.326,55.- EUR - 153.- EUR - 650.- EUR)= 1.523,55.- EUR

Setè.- L'èxit parcial del recurs articulat comporta que no hagi de fer-se pronunciament en relació a les costes ocasionades en aquesta alçada.

Vistos la legislació vigent i els Usos i Costums aplicables al present cas, la Sala Civil del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra, ha pres la següent

DECISIÓ

ESTIMAR parcialment el recurs d'apel·lació articulat pel Sr. Palmer contra l'Aute de data 14-2-2020 que es revoca parcialment en el sentit de fixar que el deute a càrrec del mateix en concepte de despeses extraordinàries ascendeix a la suma global de 1.523,55.- EUR, confirmant els seus restants pronunciaments. No escau efectuar pronunciament al respecte de les costes processals ocasionades en aquesta alçada.

Aquesta resolució és ferma i executiva.

Així per aquesta nostra resolució, de la qual en serà tramés testimoni a la Batllia, per al seu coneixement i als efectes escaients, definitivament jutjant, ho pronunciem, manem i signem.-

DECISIÓ

ESTIMAR parcialment el recurs d'apel·lació articulat pel Sr. Palmer contra l'Aute de data 14-2-2020 que es revoca parcialment en el sentit de fixar que el deute a càrrec del mateix en concepte de despeses extraordinàries ascendeix a la suma global de 1.523,55.- EUR, confirmant els seus restants pronunciaments. No escau efectuar pronunciament al respecte de les costes processals ocasionades en aquesta alçada.

Aquesta resolució és ferma i executiva.

Així per aquesta nostra resolució, de la qual en serà tramés testimoni a la Batllia, per al seu coneixement i als efectes escaients, definitivament jutjant, ho pronunciem, manem i signem.