Incident de nul·litat. TSJP-32/13

Aute

Magistrats

Josep Maria Pijuan Canadell Yves Picod Marie Conte

Núm. de Rotlle: TSJP-32/13

Procediment Urgent i Preferent 41.1 CA Batllia de guàrdia núm. 59

AUTE 48-2013

PARTS:

Recorrent: Sr. Roda

AD. Álvarez

Recorregut: Mgfc. MINISTERI FISCAL

Recorregut: Pla

AD. Benítez

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

Presidenta: M. I. Sra. Marie Conte

Magistrats: M. I. Sr. Yves Picod

M. I. Sr. Josep Maria Pijuan Canadell (ponent)

Andorra la Vella, divuit d'octubre del dos mil tretze.

En l'incident de nul·litat d'actuacions interposat contra la sentència 17-2013 dictada per aquesta Sala Penal en data 15 de juliol del 2013 en la causa i rotlle de referència, els components del Tribunal Superior de Justícia expressats al marge s'han constituït per a la vista i decisió. És ponent el M. Il·ltre. Sr. Josep Maria Pijuan Canadell, el qual expressa el parer del Tribunal.

ANTECEDENTS DE FET

I.-RESULTANT: que en data 15 de juliol del 2013 aquest M.I. Tribunal dictà sentència acordant desestimar el recurs d'apel·lació interposat per la representació lletrada del Sr. Roda contra l'Aute de data vuit de març del dos mil tretze dictat per l'Hble. Sra. Batlle de Guàrdia en el procediment urgent i preferent de l'article 41.1 de la Constitució, instat pel Sr. Roda per vulneració dels drets fonamentals a la intimitat i al secret de les comunicacions dels articles 14 i 15 de la Constitució.

II.-RESULTANT: que contra l'esmentada sentència la representació processal del Sr. Roda ha formulat incident de nul·litat d'actuacions per vulneració del dret a la jurisdicció de l'article 10 de la Constitució, en concordança amb l'article 6 del Conveni Europeu de Drets Humans (CEDH) perquè entén que la sentència no està fonamentada en cap norma escrita, ni dóna cap referència que permeti justificar i legitimar al SERVEI DE TELECOMUNICACIONS D'ANDORRA - ANDORRA TELECOM la conservació de les dades de les comunicacions telefòniques. Reitera aquesta part que el Sr. Roda ha sofert la vulneració del dret a la intimitat i al secret de les comunicacions perquè no hi ha cap text legal, ni ell prestà el seu consentiment, que avali la legalitat de la conservació de les dades de les comunicacions telefòniques, i denuncia que tampoc la sentència dictada per aquest Tribunal dirimeix la controvèrsia sobre si resulta d'aplicació de la Llei 15/2003 de protecció de dades personals o la Directiva Comunitària 2006/24 CE, sobre conservació de dades tractades en la prestació de serveis de comunicacions telefòniques. Tampoc considera fonamentada en dret la decisió del Tribunal de no donar lloc a la pretensió de la representació processal del Sr. Roda de declarar la destrucció de qualsevol document que pogués donar lloc a informar a tercers de la totalitat de les comunicacions del núm. 673424 i 654334, que són als folis núm. 667 i següents dels autes núm. TC-128-6/11, doncs l'article 41.1 de la Constitució i l'article 15 i altres concordants de la Llei Transitòria de Procediments Judicials manen a l'òrgan judicial adoptar mesures reparadores per garantir el respecte dels drets fonamentals o fer cessar la situació il·lícita.

Per tot quan exposa en el seu escrit, la representació processal del Sr. Roda sol·licita al Tribunal que vulgui estimar l'incident de nul·litat d'actuacions i declarar nul·la la sentència núm. 17-2013 d'aquest Tribunal, acordant retrocedir els autes fins al moment anterior al seu pronunciament i es dicti la corresponent sentència per la qual s'acordi estimar íntegrament el recurs d'apel·lació formulat per dita representació processal contra l'Aute de 8 de març del 2013 dictat per l'Hble. Batlle de Guàrdia, sense fer especial condemna en el pagament de les costes processals causades.

II.-RESULTANT: que de l'escrit formulant l'incident de nul·litat d'actuacions se'n donà trasllat al Ministeri Fiscal i a la representació processal del ORG_0 - ANDORRA TELECOM, oposant-se el Ministeri Fiscal a la demanda de nul·litat de la sentència dictada per aquest Tribunal, doncs dita resolució dóna deguda resposta a les al·legacions formulades per la representació lletrada del Sr. Roda en el seu escrit del recurs d'apel·lació contra l'Aute de 8 de març del 2013 dictat per l'Hble. Batlle de Guàrdia, i que la discrepància del Tribunal amb la representació lletrada del Sr. Roda evidentment no lesiona el seu dret fonamental a la jurisdicció, per la qual cosa el Ministeri Fiscal interessa la desestimació de l'incident de nul·litat d'actuacions en no donar-se ne la resolució impugnada les vulneracions del dret fonamental al·legades.

La representació lletrada del ORG_0 - ANDORRA TELECOM també s'oposa a l'incident de nul·litat perquè el Sr. Roda ha disposat de tots els mitjans procedimentals per tal d'accionar les seves pretensions relatives a la suposada infracció dels seus drets fonamentals, i que no es pot fonamentar la vulneració en què les seves pretensions no hagin estat estimades pels diferents òrgans jurisdiccionals, i perquè entén que la resolució dictada per aquest Tribunal es troba clarament i àmpliament fonamentada, tant pels raonaments que es contenen en els Fonaments de Dret doncs de la mateixa sentència, com en la mesura en què la sentència fa seus els amplis fonaments legals continguts en la resolució objecte de recurs d'apel·lació. D'altra banda, la representació lletrada del ORG_0 - ANDORRA TELECOM nega que la conservació de les dades del tràfic telefònic s'efectuï en absència de marc legal, nega també que sigui precís el consentiment exprés de l'interessat per a la conservació d'aquelles dades i que amb la conservació de dites dades l'entitat que representa hagi vulnerat els drets fonamentals del Sr. Roda, ni de cap altre client, a la intimitat i al secret de les comunicacions, com tampoc ha incurregut en cap vulneració de drets fonamentals pel fet d'haver-les lliurat a l'òrgan jurisdiccional competent, en virtut del requeriment acordat en el marc de la instrucció d'una causa penal. Per tot això, la representació lletrada del ORG_0 - ANDORRA TELECOM sol·licita que es desestimi l'incident de nul·litat d'actuacions interposat per la representació processal del Sr. Roda, amb imposició a l'esmentat de les despeses processals del present incident, inclosos els honoraris d'advocat i procurador de dita part.

FONAMENTS DE DRET

I.-CONSIDERANT: que, d'acord amb el que disposa l'article 18 bis apartat 3 de la Llei Transitòria de Procediments Judicials, l'incident de nul·litat d'actuacions sols hi cap contra les sentències o resolucions fermes en el procediment de les quals s'hagi produït una vulneració del dret fonamental a la jurisdicció reconegut en l'article 10 de la Constitució si bé, com es disposa en el mateix apartat 3 de l'esmentat article, sols es pot demanar la anul·lació de la sentència o resolució ferma quan la vulneració de l'esmentat dret fonamental no hagi pogut ésser denunciada anteriorment. D'això en resulta el caràcter inequívocament excepcional de l'incident de nul·litat d'actuacions doncs la norma general és, com disposa l'apartat 1 del mateix article 18 bis, que la vulneració del dret fonamental a la jurisdicció ha de fer-se valer per la persona directament afectada fent ús "de tots els recursos i remeis jurisdiccional que corresponguin ordinàriament".

En el present recurs de nul·litat d'actuacions la representació processal del Sr. Roda denuncia la vulneració del dret fonamental a la jurisdicció perquè entén que la sentència no està fonamentada en cap norma escrita, ni dóna cap referència que permeti justificar i legitimar al SERVEI DE TELECOMUNICACIONS D'ANDORRA - ANDORRA TELECOM la conservació de les dades de les comunicacions telefòniques, perquè no es dirimeix si resulta d'aplicació de la Llei 15/2003 de protecció de dades personals o la Directiva Comunitària 2006/24 CE, sobre conservació de dades tractades en la prestació de serveis de comunicacions telefòniques, i perquè no acorda la destrucció de qualsevol document que pogués donar lloc a informar a tercers de la totalitat de les comunicacions del núm. 673424 i 654334, que obren als folis núm. 667 i següents dels autes núm. TC- 128-6/11, infringint el mandat de l'article 15 i concordants de la Llei Transitòria de Procediments Judicials de que l'òrgan judicial ha d'adoptar mesures reparadores per garantir el respecte dels drets fonamentals o fer cessar la situació il·lícita.

Està abastament declarat per aquest Tribunal que el dret fonamental a la jurisdicció, entès com el dret a l'accés a la jurisdicció, en l'àmbit del procés penal és el dret de provocar, amb l'exercici de l'acció penal, una actuació processal que acabi amb una resolució definitiva, sigui en quan al fons de l'assumpte, sigui de tipus processal. Comprèn, doncs, el dret a obtenir una resolució judicial raonada i fonamentada en dret i que doni cabdal resposta a les pretensions formulades per la part, sigui o no favorable als interessos de la part.

Els fets a que es contrau el present incident porten causa de l'Aute de data 8 de març del 2013 dictat per l'Hble. Sr. Batlle de Guàrdia en què es desestimà la demanda formulada per la representació lletrada del Sr. Roda, pel procediment urgent i preferent establert a l'article 41.1 de la Constitució i fonamentada en la vulneració dels drets fonamentals a la intimitat i al secret de les comunicacions. La representació lletrada del Sr. Roda de manera invariable entén que l'emmagatzematge per part del ORG_0 - ANDORRA TELECOM de les dades de les comunicacions telefòniques realitzades pel seu representat, sense disposar de cap autorització judicial ni el consentiment del mateix interessat, suposa una intromissió il·legítima en la seva vida privada i, per tant, una vulneració del dret a la intimitat i al secret de les comunicacions. A partir d'aquesta consideració, pretén que es declari nul·la la prova obtinguda en el marc de la causa TC-128-6/11, que se segueix contra el Sr. Roda per un presumpte delicte major continuat de tràfic de producte estupefaent marihuana

Entenem que no hi ha lloc a estimar l'incident de nul·litat d'actuacions perquè la sentència està degudament motivada, com resulta de la seva lectura, sense que el fet de la disconformitat de la representació processal del Sr. Roda amb dita sentència pugui donar lloc a justificar una pretesa vulneració del dret fonamental a la jurisdicció. Reiterem, doncs, que l'emmagatzematge pel ORG_0 - ANDORRA TELECOM de les dades de les comunicacions telefòniques dels usuaris dels serveis que presta, és perfectament legal i està fonamentada en la necessitat de poder atendre i resoldre les eventuals queixes i reclamacions de clients en relació a la facturació del servei i, de manera principal, poder oferir dites dades a l'autoritat judicial quan li siguin demanades en el marc d'un procés, com fou el cas del Sr. Roda, contra qui se segueix el sumari número TC-128-6/11, per un presumpte delicte major continuat de tràfic de producte estupefaent marihuana, en el marc del qual l'Hble. Sr. Batlle instructor va dictar aute de data 30 d'agost del 2012 autoritzant "l'obtenció del llistat de trucades emeses i rebudes des de i als números de telèfons mòbils 654.334 i 673.424, d'ençà el 15 d'agost del 2011 fins el 4 desembre del 2011, havent-se d'indicar a més dels números de telèfons emissors i receptors, la identitat del titular de tots aquells que constin", autoritzant al Servei de Policia el tractament i estudi de les proves obtingudes".

I, especialment, reiterem també la improcedència de la pretensió de la representació processal del Sr. Roda de que per aquest Tribunal fos declarada, en el marc del procediment urgent i preferent, la nul·litat de la prova obtinguda en el marc del sumari TC-128-6/11, per tractar-se d'una decisió que és de l'exclusiva competència dels òrgans de la jurisdicció penal, sigui l'instructor o del Tribunal que ha de jutjar els fets (Tribunal de Corts), salvada la competència de la Sala Penal del Tribunal Superior de Justícia, o del Tribunal Constitucional, en el cas d'haver de resoldre els recursos d'apel·lació o d'empara, respectivament.

Per tot el que s'ha exposat, procedeix desestimar l'incident de nul·litat d'actuacions interposat per la representació processal del Sr. Roda, amb imposició a l'esmentat Sr. de les despeses processals del present incident, inclosos els honoraris d'advocat i procurador de la part adversa.

Vistes la Constitució, El Codi Penal, el Codi de Procediment Penal, la jurisprudència d'aplicació, i altres fonts del Dret del Principat d'Andorra,

La Sala Penal del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra, en nom del Poble Andorrà,

Decisio

A C O R D A

1.- Desestimar l'incident de nul·litat d'actuacions promogut per la representació processal del Sr. Roda contra la sentència de data 15 de juliol del 2013 dictada per aquest M.I. Tribunal en el Rotlle TSJP-13/13.

2.- Condemnar a la part que ha promogut l'incident al pagament de les despeses processals causades, inclosos els honoraris d'advocat i procurador de la part adversa.

Aquest Aute és ferm i executiu.

Així per aquesta nostra resolució, de la qual en serà tramesa certificació al M. Il·ltre. Tribunal de Corts, per al seu compliment i execució, ho acordem, manem i signem.