Mesures provisionals de custòdia i visites per a la menor M

Aute

Magistrats

Carles Cruz Moratones Vincent Aniére Jaume Tor Porta

PARTS:

Apel·lant: MINISTERI FISCAL

Apel·lant: Sr. Elías

Representant: Sra. Garzón

Advocat: Sra. Catalá

Apel·lat: Sra. Macias

Representant: Sra. Gutierrez

Advocat: Sr. Salcedo

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President: Sr. Vincent ANIÈRE

Magistrats: Sr. Carles CRUZ MORATONES

Sr. Jaume TOR PORTA

OBJECTE: Mesures provisionals de l'article 299 del CPC. Caràcter transitori de les mesures pel judici provisional que els afecta. Custòdia discutida. Residència en l'estranger de la mare i la filla. Règim de visites.

AUTE 000017/2025

Andorra la Vella, 11 de febrer del 2025

En nom del Poble Andorrà.-

Reunida la Sala Civil del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions més amunt referenciades.

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent el magistrat Sr. Carles CRUZ MORATONES, el qual expressa el parer del Tribunal.

Antecedents de fet

ANTECEDENTS DE FET

1.- El 22.9.23 la representació processal de la Sra. Macias va interposar demanda de regulació de mesures provisionals a tramitar pel procediment civil de persona i família contra el Sr. Elías, en què sol·licitava que se seguís el present procediment pels seus tràmits, i en el seu dia es dictessin les següents mesures:

La separació personal dels cònjuges.

L'atribució de l'ús del domicili que fou familiar al Sr. Elías.

Declarar que l'autoritat parental de la menor M s'exerciti conjuntament entre els pares.

Atribuir la guarda i custòdia de la menor a la seva mare, Sra. Macias.

Autoritzar que la mare es pugui traslladar amb la seva filla a casa dels avis materns, al B (Barcelona, Espanya).

Fixar els següents contactes paterno filials, de caps de setmana alterns, del divendres a la tarda fins al diumenge al vespre, havent de portar el Sr. Elías la menor a casa de la progenitora. Així com de preveure de forma lliure entre els progenitors tots aquells contactes entre setmana necessaris mitjançant l'aplicació de les noves tecnologies com vídeo trucades...

quan la menor comenci l'escola, a comptar del mes de setembre del 2024, s'aplicarà un règim de visites estàndard i obert per tal que el pare mantingui els millors contactes amb la menor seguint les pautes següents:

O la meitat de les vacances escolars, corresponent a la Sra. Macias la primera meitat els anys parells i la segona els senars. L'estiu serà repartit per quinzenes. Des de l'1 de setembre fins a l'inici del curs escolar la menor restarà amb la mare.

O Els dies de celebració pròpia del pare, la menor gaudirà de la seva companyia des de la sortida de l'escola moment en què recollirà a la menor i fins a les 20 hores en que la retornarà al domicili matern, correlativament la menor estarà en companyia de la mare el dia de les celebracions pròpies d'aquesta.

O pel que fa a aniversaris i onomàstiques de la menor, alternativament el Sr. Elías gaudirà de la companyia de la menor els anys senars des de la sortida de l'escola fins a les 20 hores i la mare els anys parells.

Establir una pensió d'aliments a càrrec del pare de 600.- euros mensuals, que haurà de satisfer al compte corrents que la mare indiqui dins dels 5 primers dies de cada mes, actualitzable anyalment en funció de l'IPC.

Disposar el pagament per 70% el pare i 30% la mare de les despeses extraordinàries, englobant material escolar, activitats escolars i/o extraescolar.

Establir una pensió compensatòria a càrrec del Sr. Elías de 600.- euros mensuals a favor de la Sra. Macias que haurà de satisfer al compte corrents de la mare dins dels 5 primers dies de cada mes, actualitzable anyalment en funció de l'IPC. Aquesta pensió es fixa de forma temporal per dos anys.

2.- El Tribunal de la secció civil ha dictat Aute en dat 8.7.24 part decisòria :

"Primer- Aprovar, de conformitat amb les disposicions dels articles 299 del Codi de Procediment Civil, i en relació amb els Srs. Macias i Elías, les mesures provisionals següents:

- Separació provisional dels consorts.

- Atribuir l'ús del domicili familiar al Sr. Elías.

- Establir que l'autoritat parental de la menor M romandrà compartida entre ambdós progenitors.

- Atorgar la guarda i custòdia de la menor a la progenitora, Sra. Macias.

- Autoritzar que mare i filla puguin traslladar la seva residència al B, Barcelona (Espanya).

- Establir el següent règim de visites paterno filials:

* Cap de setmana alterns, però aquests seran de dijous en què el pare recollirà a la menor durant el matí, anticipant l'hora dos dies abans a la mare, i la retornarà el dilluns al vespre abans de les 20 hores a casa de la mare.

* Repartiment per meitat de les vacances escolars, corresponent a la mare la primera meitat els anys senars i la segona al pare i serà a la inversa. El repartiment de les vacances d'estiu es farà per setmanes, ates la curta edat de la menor.

* Establir un contacte diari entre el progenitor no custodi i la menor de màxim deu minuts al dia a través de vídeo trucades i qualsevol altre sistema similar.

* Pel que fa als dies de celebracions pròpies dels fill, pare i mare, el progenitor que no assumeixi aleshores la guarda i custòdia, podrà gaudir de la companyia del menor almenys la meitat del dia, respectant sempre el descans, l'horari escolar i les activitats extraescolars.

- Fixar una pensió d'aliments a càrrec del pare de 350.- euros mensuals, que haurà de satisfer al compte corrents que la mare indiqui dins dels 5 primers dies de cada mes, actualitzable anyalment en funció de l'IPC i disposar el pagament per 50% el pare i 50% la mare de les despeses extraordinàries de la menor.

Segon.- No fer especial imposició de les costes judicials

Tercer.- Notificar la present resolució a les parts interessades."

3.- El 24.7.24 la representació processal del Sr. Elías ha interposat recurs d'apel·lació contra l'aute de la Batllia, i segons els arguments exposat, sol·licita que es revoqui la resolució d'instància tot modificant-lo en els següents termes:

"a) Donant lloc a la separació provisional dels consorts.

b) Sometent a la filla a l'autoritat parental conjunta d'ambdós progenitors.

e) Confiant provisionalment la nostra filla a una custòdia compartida sempre que l'esposa continuï retorni al Principat, o custòdia paterna si l'esposa manté la seva residència a l'estranger.

d) Règim de parentalitat :

1) En Custòdia Compartida:

Durant el curs escolar la filla passarà, alternativament, una setmana amb cada progenitor, recollint-la els dilluns a la sortida del col·legi i/o activitats extraescolars El progenitor no custodi podrà recollir-la tots els dies (menys els cap de setmana) a la sortida de l'Escola Bressol i portar-la al domicili de progenitor custodi a les 19:00.

Pel que fa a les vacances escolars, M restarà amb cada progenitor la meitat del temps.

Correspondrà a la mare la primera meitat els anys senars i la segona al pare i serà a l'inversa els anys parells.

1.- Les vacances de Nadal. Aquestes es repartiran en dos blocs, entenent-se que el primer comença a la sortida de l'escola o activitat extra escolar i acaba el dia 31 de desembre a les 15 hores. El segon bloc comença el dia 31 de desembre, a comptar de les 15 hores i finirà el primer dia lectiu en que l'altre progenitor la recollirà a la sortida de l'escola. Pel cas que durant les festes de Nadal romanguessin els progenitors a la mateixa localitat es pacta expressament que al progenitor ai que no li correspongui la filla el dia 24, la tindrà a l'endemà, dia 25, des de les 12 hores fins les 20 hores, per tal de poder obrir els regals amb la filla, ja que es aquesta la tradició familiar.

2.- Les vacances de setmana santa o pasqua.- El període es dividirà en dos blocs. El primer començarà des de la sortida de l'escola o activitat extraescolar, fins el diumenge de la setmana següent a les 18h. El segon període serà des d'aquell moment i fins el primer dia lectiu en que l'altre progenitor la recollirà a la sortida de l'escola. Si excepcionalment alguna anualitat, el calendari escolar preveiés una setmana santa d'una durada inferior a dues setmanes, aquesta es repartirà per meitats equitatives entre els progenitors.

3.- Totes les vacances que tinguin una setmana de duració.- seran gaudides pels progenitors de forma alternativa, i un tindrà a la nena en un curs escolar per tots sants, i l'altre per carnestoltes. El curs escolar que comenci en any senar, tots sants pel pare i carnaval per la mare, i a l'inrevés els cursos que comencin en parell. Quan el calendari escolar prevegi la setmana festiva del mes de maig, es repartirà per meitats equitatives entre els progenitors, la primera meitat per la mare els anys en que el curs comenci en any senar i la segona pel pare, i a l'inrevés quan el curs comenci en anys parells.

4.-Vacances d'estiu. Aquestes començaran a la finalització de l'escola i acabarà el dia d'inici del curs escolar al setembre, dividint-se en 10 blocs durant els quals els progenitors s'alternaran la custòdia. El primer bloc anirà des de la finalització de l'escola o l'activitat extraescolar, fins el dia 7 de juliol a les 18h; el segon des d'aquest moment fins el dia 14 de juliol a les 18h; el tercer bloc des d'aquest moment fins el dia 21 de juliol a les 18h; el quart des d'aquest moment fins el dia 28 de juliol a les 18h; el cinquè des d'aquest moment fins el dia 4 d'agost a les 18h; el sisè des d'aquest moment fins el dia 11 d'agost a les 18h; el setè des d'aquest moment fins el dia 18 d'agost a les 18h; el vuitè des d'aquest moment fins el dia 25 d'agost a les 18h; el novè des d'aquest moment fins el dia 1 de setembre a les 18h i el darrer des d'aquest moment fins l'inici de l'escola o l'escola bressol. Els anys en que l'estiu sigui any parell, el 1er, 3er i 5è bloc seran pel pare i per la mare el 2n i el 4rt. Els estius d'any senar, serà a l'inrevés.

Un cop finalitzat cada un dels períodes o blocs serà el progenitor qui hagi estat en companyia de la filla qui la portarà al domicili de l'altre.

5.-Els dies de celebració propis del progenitor no custodi (aniversaris i onomàstiques i Diada del Pare o Mare), sempre que el progenitor custodi es trobi al principat, que no entorpeixi les vacances que II corresponen, respectant les activitats escolars i extraescolars de la menor. el progenitor custodi deixarà que la nena gaudeixi d'una estona amb el progenitor no custodi.

6.-La filla passarà els seus dies propis amb el progenitor amb el que es trobin convivint en aquell moment. Però aquest progenitor facilitarà a l'altre una visita per a que pugui felicitar i entregar el detall d'aniversari

7.-Quan s'efectuïn desplaçaments amb pernoctació a l'estranger, ambdós progenitors hauran de conèixer les dates, adreça i telèfon on es trobarà la menor, dades que s'hauran de comunicar almenys amb dos dies d'antelació.

2) En Custòdia Paterna: Les comunicacions materno filials serien les mateixes que les previstes per custòdia compartida en el que fa a les vacances. Però durant el curs dits contactes consistirien en els mateixos que es van establir per el pare en l'Aute de Mesures Urgents de data 6 d'octubre de l'any 2023

e) Protecció material de la filla Decidint que:

1)En el cas de custòdia compartida, no hi ha Hoc a establir cap pensió d'aliments.

* Disposant de la creació d'un compte de titularitat d'ambdós progenitors per a vehicular la despesa ordinària: escola bressol, de col·legi (menjador, APA) i activitats extraescolars consensuades (incloent en ambdós casos quotes mensuals, matrícules, materials, equipacions, exàmens) així com l'assegurança extraescolar. l també la despesa extraordinària. Amb aportacions inicials de 350EUR cada progenitor

1.2) Disposant que aniran a càrrec del progenitor custodi en cada moment, la despesa de la filla corresponent a alimentació, vestit, calçat, allotjament, Heure, quan la filla es trobi en la seva custòdia.

2) En el cas de custòdia paterna, una pensió d'aliments de la filla a càrrec de la mare de 350EUR mensuals, indexables segons IPC a la bestreta durant els 5 primers dies de cada mes, mes el 50% de la despesa extraordinària

f) Mantenint l'ús del que fou domicili familiar ai pare."

El 25.7.24 el Ministeri Fiscal ha articulat el seu recurs d'apel·lació i segons els arguments exposat demanant que es revoqui la sentència apel·lada i s'atorgui la guarda i custòdia al progenitor; un règim de visites de caps de setmana alterns per la progenitora; repartiment per meitats de les vacances escolars; establir un contacte diari amb el progenitor no custodi; una pensió de 350 euros a pagar per la progenitora; i, per últim, el repartiment de les despeses extraordinàries per meitats.

4.- El 13.9.24 el Ministeri Fiscal no s'oposa al recurs del Sr. Elías fent seves també les manifestacions contingudes en l'escrit de recurs del Sr. Elías i indicant que no s'oposaria a què la guarda i custòdia fos compartida en el cas que la progenitora decidís establir el seu domicili a Andorra (o en les seves proximitats), entenent, sinó, que en cas de decidir mantenir el seu domicili a Barcelona, aquesta distància fa invisible el manteniment de la guarda i custòdia compartida i en aquest cas escauria atribuir la guarda i custòdia al progenitor.

El 20.9.24 la representació processal del Sr. Elías s'ha presentat les corresponents al·legacions al recurs d'apel·lació del Ministeri Fiscal i mostrant-se amb total conformitat amb el seu contingut i ha demanat la revocació de l'Aute i que s'atorgui la guarda i custòdia de la filla del matrimoni al progenitor, es fixi un règim de contactes materno filials consistents en caps de setmana alterns i la meitat de les vacances escolars, s'estableixi un contacte diari telefònic o telemàtic amb el progenitor no custodi, una pensió de 350 euros indexables segons variacions d'IPC a càrrec de la progenitora, i que s'aboni també les despeses extraordinàries per meitat.

El 20.9.24 la representació processal de la Sra. Macias s'ha oposat als recursos formulats, ha proposat la pràctica de proves documentals i ha sol·licitat que es confirmi l'aute apel·lat, de conformitat amb les disposicions dels articles 299 del CPC i les mesures provisionals següents:

"- Separació provisional dels consorts.

- Atribuir l'ús del domicili familiar al Sr. Elías.

- Establir que l'autoritat parental de la menor M romandrà compartida entre ambdós progenitors

- Atorgar la guarda i custòdia de la menor a la progenitora, Sra. Macias.

- Autoritzar que la mare i filla puguin traslladar la seva residència a Barcelona (Espanya).

- Establir el següent règim de visites paternofilials:

* Cap de setmana alterns, però aquests seran de divendres en que el pare recollirà a la menor a la sortida de l'escola (16.30 hores), i la retornarà el diumenge al vespre com a molt tard a les 19 hores a casa de la mare.

Repartiment per meitat de les vacances escolars, corresponent a la mare la primera meitat els anys senars i la segona al pare i serà a la inversa. El repartiment de les vacances d'estiu es farà per setmanes, ates la curta edat de la menor.

Establir un contacte diari entre el progenitor no custodi i la menor de màxim deu minuts al dia a través de vídeo trucades i qualsevol altre sistema similar.

Pel que fa a les celebracions pròpies de la filla, pare i mare, el progenitor que no assumeixi aleshores la guarda i custòdia, podrà gaudir de la companyia del menor almenys la meitat del dia, respectant sempre el descans, l'horari escolar i les activitats extraescolars.

Fixar una pensió d'aliments a càrrec del pare de 350 EUR mensuals, que haurà de satisfer al compte corrent que la mare indiqui dins dels 5 primers dies de cada mes, actualitzable anyalment en funció de l'IPC i disposar el pagament per 50% el pare i 50% la mare de les despeses extraordinàries de la menor."

5.- El 15.10.24 la representació processal del Sr. Elías s'ha oposat a la documentació aportada per la Sra. Macias i ha presentat nova documentació.

Altrament, el Ministeri Fiscal s'ha manifestat respecte les proves aportades per la Sra. Macias indicant que no s'oposa a què s'admetin els documents 2, 5, 6, 7,8 i 9.

6.- El 31.10.24 el Ministeri Fiscal no s'ha oposat a l'admissió de les proves del Sr. Elías.

El 7.11.24 la representació processal de la Sra. Macias s'ha oposat a l'admissió de les proves proposades per l'adversa.

8.- Per Aute de 25.11.24 el Magistrat ponent ha decidit el següent:

"Primer.- Admetre només els documents núm. 5 i 6 dels aportats per la representació processal de la part apel·lant, Sr. Elías.

Segon.- Admetre els documents núm. 1, 2, 5, 6, 7, 8 i 9 dels aportats per la representació processal de la part apel·lada, Sra. Macias.

Tercer.- Declarar que no és necessària la celebració d'una vista per a resoldre el present recurs d'apel·lació i, per tant, el recurs d'apel·lació queda vist per a la resolució que escaigui."

Fonaments de dret

FONAMENTS DE DRET

Primer.- En aquest litigi els progenitors d'una nena nascuda en el dia 24.12.21 de nom M, reclamen unes mesures provisionals de l'article 299 del CPC en el marc d'un procediment principal de separació i en la compareixença davant la Batllia varen arribar a un acord sobre determinats aspectes (separació provisional, atribució domicili conjugal al pare i autoritat parental compartida entre els progenitors) però no va ser així respecte la custòdia de M que resulta l'objecte principal del recurs.

L'aute d'instància que s'impugna -i que ja hem transcrit en els antecedents, un cop rectificats puntualment sobre el lloc de residència de la mare i la filla per Aute de 6.9.24 - resolt tant el tema de la custòdia, i la pensió d'aliments com el règim de visites en favor del pare.

Contra tal decisió s'alça el pare. El Fiscal també impugna l'Aute.

Segon.- El recurs del pare es centra en demanar que la guarda i custòdia de la seva filla de tres anys li sigui encomanada de manera exclusiva si la mare segueix residint a l'estranger i en cas de que retorni al Principat, la custòdia sigui compartida. Per la seva banda el Ministeri Fiscal, descarta la possibilitat de la custòdia compartida si la mare no retorna, i considera que la custòdia exclusiva ha de ser a càrrec del pare, amb dret de visites de la manera en caps de setmana alterns i vacances.

Dit això, en segon lloc, cal recordar que ens trobem en una fase del procés que cal prendre decisions provisionals a la vista dels indicis que tinguin els Tribunals en aquesta classe de mesures cautelars, doncs en haver fills menors d'edat aquests necessiten tenir cobertes aquells aspectes essencials de la seva vida (domicili, guarda i custòdia i sosteniment de les seves necessitats vitals). Aleshores, la Batlle ha actuat de manera ajustada a dret i amb l'estat de proves del moment en el qual ha detectat que el que ara resulta del millor interès per la filla és que segueixi en companyia de la mare com ho va estant des de l'Aute de 6.10.23.

Doncs bé, compartim aquesta preocupació per l'interès superior de la nena de tres anys que ja porta més d'un any a Espanya (primer a El B i després a Barcelona) i que un nou trasbals (tal vegada provisional) no resulta que sigui el més aconsellable. No es discuteix que el pare no tingui les habilitats parentals per fer-se càrrec de la nena, però el que ara interessa per damunt de tot, es veure el que més li convé. Entenem els arguments que també aporta el Ministeri Fiscal, però caldrà ponderar-los en el moment de la decisió de mesures definitives de la separació.

Ara bé, el que sí cal resoldre conforme a la dinàmica de la situació familiar i si ara la nena ja està escolaritzada a Barcelona, atesa la seva curta edat cal resoldre la qüestió de la recollida sense haver d'esperar un nou procediment de modificació de mesures que resultaria conseqüència de formalismes exacerbants que no resulten aconsellables en ares a decidir sobre una situació familiar que cal solucions immediates. I diguem això perquè, com a conseqüència de la escolarització de M, no veiem que calqui retardar fins els divendres a les 16:30 la recollida del pare per tenir-la en la seva companyia i retornar amb ella al Principat. A una tant curta edat no es veurà afectada la seva formació pel fet que la nena no acudeixi a l'escola els divendres alterns perquè el pare la reculli els dijous després de l'àpat de la nena. Així doncs, i en ares a la presa de decisions d'ofici en aquests casos, estimem que cal mantenir la recollida dels caps de setmana alterns als dijous i mantenir l'entrega al domicili de la mare a les 19:00 del diumenge. Tot això fins que es resolgui sobre les mesures definitives en el procediment de separació en el que exhortem als pares a que millorin la seva relació interpersonal en allò que pugui resultar beneficiós per la seva filla.

Tercer.- Atesa la naturalesa d'aquesta classe de procediments i a la manca de temeritat o de mala fe en el recurrent, no correspon fer imposició de les costes en aquesta alçada.

En atenció a tot el que s'ha exposat, el Tribunal Superior de Justícia, Sala Civil,

Decisio

DECIDEIX

DESESTIMEM els recursos interposats per la representació processal de Elías i del Ministeri Fiscal contra l'Aute de l'Hble. Sra. Batlle de data 8 de juliol de 2024 i l'Aute de rectificació de data 4 de setembre posterior que confirmem però amb l'aclariment d'ofici de que la recollida de la menor en el centre escolar o en cas que correspongui en el domicili matern haurà de ser immediatament després de l'àpat de migdia del dijous alterns en el que restarà en companyia del pare i aquest haurà de retornar-la al domicili de la mare el diumenge següent a les 19:00h. Mantenim la resta del pronunciament. No fem imposició sobre costes d'aquesta alçada.

Aquest aute és ferm i executiu.

Així, per aquest nostre aute, definitivament jutjant, ho manem i signem.