Incident de nul.litat (0098/08)

Aute

Magistrats

Joan Manel Abril Campoy Marie Conte Eulàlia Amat Llari

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA

Sala Civil

TSJC-98/08

AUTE

En nom del Poble Andorrà.-

A la vila d'Andorra la Vella, a 27 de gener de 2009 Reunida la Sala Civil del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra, sota la presidència del M.I. Sr. Joan Manel Abril Campoy, actuant en substitució, i els magistrats M.I. Sra. Eulàlia Amat Llari i M.I. Sra. Marie Conte, ha adoptat la resolució següent:

ANTECEDENTS DE FET

I.- La representació processal del Sr. Nuñez va interposar demanda, de data 17-11-2005, envers la Sra. Farré, segons la qual demanava que es modifiqués la mesura fixada en la sentència de 17-09-1998 i s'atribuís el dret d'ús del domicili radicat a l'Avinguda Príncep Benlloch, 1er, 2ª, amb imposició de les costes processals a la part adversa.

La defenent no va comparèixer i fou declarada en situació de rebel·lia processal.

II.- L'Hble. Batlle va dictar sentència, de data 11-03-2008, essent la seva part decisòria la que segueix: "DECIDEIX Primer.- Que ha estimat la demanda formulada per la representació processal de la part actora, ha de modificar i modifica la mesura reguladora de la separació matrimonial adoptada per sentència dictada per l' Hble. Batlle en data 17 de setembre de 1998, en el marc dels autes civils registrats amb el número B-0207-7/1997, i confirmada subsegüentment per sentència de la Sala Civil del M.I. Tribunal Superior de Justícia datada del 15 d'abril de 1.999, en el sentit d'atribuir al Sr. Nuñez l'ús del domicili conjugal radicat a l'Avinguda Príncep Benlloch, 1r. 2a. De la vila d'Encamp, deixant per tant sense efecte la seva atribució a la Sra. Farré.

III.- La representació processal de la part defenent va formular recurs i, en data 4-07-2008, va presentar escrit de conclusions, en virtut del qual i pels motius continguts en el mateix sol·licitava que es procedís a revocar la sentència d'instància. Per el contrari, la part recorreguda, en el seu escrit de contesta a les conclusions, de data 15-09-2008, demanava que es procedís a la confirmació de la sentència, amb imposició de les costes processals a la part recurrent.

IV.- Aquesta Sala va dictar sentència, de data 27- 11-2008, essent la seva part decisòria la que segueix: "DECIDEIX DESESTIMAR el recurs interposat per la representació processal de la Sra. Farré contra la sentència, de data 11-03-2008, dictada per l'Hble. Batlle, i confirmar íntegrament la seva part decisòria. No s'escau efectuar imposició de les costes processals d'aquesta alçada.

V.- La representació processal de la Sra. Farré va formular incident de nul·litat d'actuacions contra la resolució d'aquesta Sala, de data 27-11-2007.

Ha actuat com a magistrat ponent el M.I. Sr. Joan Manel Abril Campoy.

FONAMENTS DE DRET

I.- Els motius o greuges en els quals la part que promou l'incident fonamenta la seva prosperabilitat són, en essència, els següents: En primer terme, argumenta que el Sr. Nuñez coneixia que la part recurrent en alçada, i ara promotora de l'incident de nul·litat, es trobava fora d'Andorra i que la va situar en una situació d'indefensió manifesta. Afegeix que la separació matrimonial dels litigants es va obtenir en data 17-09-1998 i que, per conseqüent, quan el dia 11- 07-2006 es cita a judici a la Sra. Farré ja era coneixedor el Sr. Nuñez que es trobava temporalment absent del país. En segon terme, manifesta que és degut a l'actitud de l'adversa que solament ha pogut comparèixer en tràmit de conclusions i que per això ha estat declarat en situació de rebel·lia forçosa.

II.- Com resulta de l'anàlisi de les actuacions, s'extreu que el Sr. Nuñez va interposar una demanda envers la Sra. Farré, segons la qual demanava l'atribució de l'ús del domicili familiar, radicat a l'XXXX.

A la fase probatòria i, en consonància amb les al·legacions de la part instant de la demanda, es va acreditar que la Sra. Farré passa estades fora del Principat d'Andorra, com així ho revelaven els consums energètics de l'habitatge. D'acord amb aquestes dades, tant la sentència d'instància com la d'aquesta Sala van entendre que l'ús del domicili familiar que, arrel de la crisi familiar, fou atribuït l'any 1998 a la Sra. Farré s'hauria de deixar sense efecte i ésser concedit al Sr. Nuñez no solament per la manca d'ús, durant diferents períodes, de la Sra. Farré, sinó també perquè la precària situació econòmica del Sr. Nuñez, el fa que sigui el més necessitat per a l'atribució de l'ús del domicili familiar.

Ara mitjançant aquest incident de nul·litat pretén la part promotora que es deixi sense efecte la sentència d'aquesta Sala, perquè considera que s'ha deixat en situació d'indefensió a la Sra. Farré. Aquesta Sala no pot compartir aquests extrems pels següents arguments:

En primer terme, la part defenent fou emplaçada en el domicili que li consta atribuït per resolució judicial com a domicili familiar, en funció de ser el consort més necessitat. Per tant, l'emplaçament s'ha d'efectuar en el referit domicili i, solament quan fou el mateix infructuós, es va procedir a la seva citació edictal.

En segon terme, aquesta Sala no va entrar a analitzar el fons per quant no s'efectuava cap al·legació al respecte, sinó que solament afirmava la recurrent que, si hagués pogut practicar prova, hagués provat que no vivia fora del Principat i que no disposava d'ingressos per a fer front a un lloguer. En canvi, ara, en l'incident de nul·litat efectua de nou les al·legacions segons les quals la Sra. Farré resideix de forma puntual i temporal fora del Principat d'Andorra i que si se l'hagués emplaçat en el domicili adequat i conegut per l'adversa, no hagués tingut lloc la situació d'indefensió de la part promotora de l'incident.

De nou s'incideix en el mateix extrem, atès que essent atribuït el domicili familiar situat a Andorra a la Sra. Farré, l'emplaçament en aquest es troba correctament efectuat, sense que consti provat que l'agent sigui coneixedor d'un altre domicili fora d'Espanya, com al·lega la part promotora del present incident. A més, s'ha d'afegir que si es tracta d'estades puntuals i temporals fora del domicili familiar, hauria d'haver previst la Sra. Farré la forma de conèixer aquella documentació i emplaçaments que arriben al que consta com el seu domicili, segons resolució judicial.

III.- La desestimació del present incident s'ha de traduir, en matèria de costes processals, en la imposició a la part que l'ha articulat, les costes del mateix.

Decisio

Vistos la legislació vigent i els Usos i Costums aplicables al present cas.-

La Sala Civil del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra,

DECIDEIX

DESESTIMAR l'incident de nul·litat promogut per la Sra. Farré contra la sentència d'aquesta Sala, de data 27-11-2008, i imposar-li les costes del mateix.

Així per aquesta nostra resolució, de la qual en serà tramés testimoni a l'Hble. President de la Batllia, per al seu coneixement i als efectes escaients, definitivament jutjant, ho pronunciem, manem i signem.