Classificació dels consellers

1/2

Comunicat tècnic núm. 3/2022-SF Classificació dels consellers

En seguiment a l’establert a l’apartat 1 de l’article 6 quinquies de la Llei 8/2013, del 9 de maig, sobre els requisits organitzatius i les condicions de funcionament de les entitats operatives del sistema financer, la protecció de l’inversor, l’abús de mercat i els acords de garantia financera (Llei 8/2013), el consell d’administració d’una entitat operativa del sistema financer (en endavant, entitat) ha de ser l’apropiat per exercir les seves responsabilitats, ha de tenir una composició que faciliti la supervisió efectiva de l’esmentada entitat i, amb aquest objectiu, ha d’estar format per un nombre suficient de consellers independents. Aquest requeriment es troba igualment recollit, pel que fa a entitats bancàries, al Comunicat tècnic núm. 245/17 intitulat “Requeriments en relació amb el govern corporatiu de les entitats bancàries”.

Així mateix, l’article 6 septies de la Llei 8/2013 també fa referència als consellers no executius i als consellers independents en relació amb les comissions delegades del consell d’administració.

Mitjançant el present Comunicat tècnic, es clarifiquen les categories de consellers existents amb la consegüent definició per a cada tipologia:

a) Consellers executius: aquells que exerceixin funcions de direcció a l’entitat o al seu grup, sigui quin sigui el vincle jurídic que hi mantinguin. No obstant això, els consellers que formin part de l’alta direcció de societats participades pertanyents al grup de l'entitat tindran, en aquesta, la consideració de dominicals.

Quan un conseller exerceixi funcions de direcció i, alhora, sigui o representi un accionista amb participació qualificada o que estigui representat al consell d'administració, es considerarà executiu.

b) Consellers no executius: i. Consellers dominicals: aquells que tinguin una participació accionarial igual o superior al 3% o que hagin estat designats per la seva condició d'accionistes, encara que la seva participació accionarial no arribi a aquesta quantia, així com els que representin accionistes dels anteriorment assenyalats. ii. Consellers independents: aquells que, designats en atenció a les seves condicions personals i professionals, puguin exercir les seves funcions sense veure's condicionats per relacions amb l’entitat o el seu grup, els seus accionistes o els seus directius. Així mateix, un conseller que tingui una participació accionarial a l’entitat podrà tenir la condició d'independent sempre que no es trobi en alguna de les situacions que es detallen més endavant i que la seva participació sigui inferior al 3%. iii. Altres consellers no executius: aquells consellers que no tenen la consideració d’independents ni de dominicals, i aquells que, sense tenir una participació igual o superior al 3%, ni representar un accionista amb aquesta participació, incorrin en alguna de les situacions detallades a continuació.

No poden ser considerats com a consellers independents els membres del consell d’administració que es trobin en alguna de les situacions següents: 1. els que siguin o hagin estat empleats o consellers executius de societats del grup, llevat que hagin transcorregut 3 anys des del cessament d’aquesta relació; 2. els que hagin actuat al consell d’administració de l’entitat amb la qualitat de conseller dominical, excepte (i) que l’accionista representat hagi venut la seva participació, de manera que hagi passat a tenir una participació inferior al 3%; o (ii) que hagi deixat ser membre del consell durant un període mínim continuat de 3 anys;

2/2

3. els que hagin estat consellers de l’entitat durant un període continuat superior a 12 anys; 4. els que siguin consellers executius o directius d'alguna altra societat en què algun conseller executiu o membre de la direcció general de l’entitat sigui conseller; 5. els que percebin de l’entitat, o d’una altra societat del seu grup, qualsevol quantitat o benefici per un concepte diferent de la remuneració de conseller, llevat que no sigui significativa per al conseller, i sense incloure els dividends; 6. els que siguin o hagin estat durant els darrers 3 anys socis d’un assessor professional o d’un consultor significatiu o socis de l'auditor extern o responsable de l'informe d'auditoria, ja es tracti de l'auditoria durant aquest període de l’entitat o de qualsevol altra societat del grup; 7. els que mantinguin o hagin mantingut durant l'últim any una relació de negocis significativa per a aquests amb l’entitat o amb qualsevol societat del seu grup, ja sigui en nom propi o com a accionista amb participació igual o superior al 3%, conseller o alt directiu d'una societat que mantingui o hi hagi mantingut aquesta relació; tenint en compte que es consideren relacions de negocis les de proveïdors de béns o serveis, inclosos els financers; 8. els que siguin cònjuges o persones lligades per anàloga relació d’afectivitat o parents fins el segon grau d’un conseller dominical, d’un conseller executiu o d’un membre de la direcció general de l’entitat; i 9. els que es trobin respecte d'algun accionista amb una participació igual o superior al 3% o representats al consell en algun dels supòsits assenyalats als números 1, 7 o 8 anteriors.

L’AFA pot considerar altres situacions que també puguin afectar la consideració de la condició d’independents dels membres del consell d’administració, atès que les situacions anteriors no es consideren una llista exclusiva.

Per al seu nomenament, un nou conseller que pretengui ser qualificat com a independent haurà de signar una declaració jurada a l’efecte, la qual ha estat incorporada al formulari acreditatiu dels requisits d’honorabilitat empresarial i professional, mitjançant el Comunicat tècnic núm. 3/2019-SF ter, que cal complementar en el procés de la sol·licitud d’autorització prèvia per al nomenament.

Les disposicions d’aquest Comunicat tècnic no tindran efectes sobre els consellers que actualment tenen la consideració d’independents. No obstant això, a la data de la renovació de la seva condició com a conseller de l’entitat per a un nou període estatutari, els consellers que vulguin mantenir la seva condició d’independent hauran de donar ple compliment a l’establert en aquest Comunicat tècnic i signar la declaració jurada que ha estat publicada mitjançant l’emissió del Comunicat tècnic núm. 6/2020-SF bis.

Finalment, els recordem que, en seguiment a l’establert a l’article 6 ter de la Llei 8/2013, “les entitats operatives del sistema financer han d’avaluar periòdicament, com a mínim un cop l’any, la contínua idoneïtat dels seus consells d’administració i de cadascun dels seus membres, així com de les comissions delegades del consell, i prendre en consideració la seva contribució al consell d’administració”. Conseqüentment, han de prendre en consideració les directrius establertes en aquest Comunicat tècnic a l’hora de determinar si els consellers han de ser considerats com a independents i l’impacte d’aquesta decisió en la composició de les diferents comissions delegades del consell d’administració.

Andorra la Vella, 9 de maig de 2022